Главная | Обратная связь | Поможем написать вашу работу!
МегаЛекции

Обычное и религиозное право




Обычное право в самом широком смысле представляет собой систему стереотипных правил поведения, принятых в определенном сообществе. Для становления обычая необходимо его длительное периодическое применения. Только через повторение определенных действий (или воздержание от них) формируется устойчивая традиционная норма, влияющая на сознание и поведение индивидов.

В узком смысле под обычным правом понимаются только те обычаи, которые санкционированы государством, т.е. наделены официальным признанием (юридической силой) и их неисполнение влечет применение санкций со стороны государства. В случае признания обычая государством, они признаются источником (формой) права и называются в юридической литературе «правовыми обычаями». При этом народные обычаи признаются источниками права не во всех современных государствах и не во всех сферах общественных отношениях. Как правило, их ограниченное применение как дополнительного источника права имеет место в сфере семейного, наследственного права.

Существуют различные теории происхождения обычно-правовых норм. Одни ученые (Г.Ф. Шершеневич, Н.М. Коркунов, В.П. Алексеев, А.И. Першиц, А.Б. Венгеров, С.С. Алексеев и др.) связывают появление обычного права с появлением государства. Таким образом они отделяют обычное право от обычаев, не признанных государством. Другая группа ученых (Д. Ж. Валеев, Ю. И. Семенов, А. И. Ковлер, Н. Рулан, Р. Пэнто и др.) полагает, что обычное право является самостоятельной формой права, особым правовым феноменом, отличным от позитивного права. Для подчеркивания особого положения указанных норм используются термины «архаическое право», «протоправо». В итоге два подхода различаются главным образом в вопросе о том, может ли право существовать до или вне государства, либо право возникает одновременно с государством или после его создания.

Обычное право имеет два способа выражения: в виде самостоятельных действий (актов) непосредственных участников общественных отношений (народные традиции, закрепленные в преданиях, поговорках, пословицах и др., а также договоры) и судебные акты (когда обычаи выражаются в судебных решениях и протоколах судебных заседаний).

Обычаи возникают практически одновременно с появлением человека. По своей природе люди ‑ существа социальные. Выживание человеческого рода обеспечивается коллективом, социумом. Стремление к созданию упорядоченных групп прослеживается в образовании семей, родов, фратрий, племен, народов. Группа способна обеспечить как физиологические (обеспечение пищи, размножение, безопасность), так и духовные потребности человека (через общение, обмен информацией и т.д.). В группе важную роль играют социальные регуляторы. И первыми из них становятся обычаи. Поведение, которое оценивалось членами группы как позитивное, закреплялось в последующем через постоянное, неукоснительное повторение. Таким образом, обычаи есть неизбежный продукт самоорганизации человеческого сообщества.

Обычаи присутствуют в любом обществе. В первобытном обществе обычаи были единственным социальным регулятором. Подобное же сохраняется у отдельных племен и народов и современную эпоху (например, у коренного населения островов Тихого Океана, в тропической Африке и др. регионах). Велико было значение обычаев и после возникновения государств древности: в Месопотамии, Индии, в Древнем Египте, Греции, Риме. В условиях раннего государства, население отдавало предпочтение собственным традициям, передававшимся от поколения к поколению. И государственное право в первую очередь было административным и уголовным, носило запретительный и приказной характер, как правило, незначительно затрагивая сферу жизнь рядовых людей вне указанных сфер. Даже в Древнем Риме писаные законы регулировали лишь часть отношений, будучи сформированными во многом на основе ранее существовавших обычаев. В феодальном обществе Средних веков лишь небольшая часть населения, т.е. аристократия, священнослужители и члены гильдий являлись субъектом писаного права, в то время как основные массы следовали собственным обычаям, различающимся от поселения к поселению в зависимости от региона. Одновременно по мере социальной дифференциации общества кроме общих для всей группы обычаев (этнических традиций) формируются сословные обычаи ‑ традиционные нормы поведения, принятые в особой профессиональной группе (военная аристократия, купцы, ремесленники, священники и т.д.). В условиях незначительного числа писаных норм, данные обычаи выполняли роль дополнительных регуляторов. Однако постепенно происходит их кодификация (Русская Правда, Саксонское зерцало, Кутюмы Бовези и др.). По мере увеличения массы писаного законодательства в Новое и Новейшее время, роль обычаев снижается, однако полностью из общественной жизни они не вытесняются.

Обычаи как неформальные практики, принятые в человеческом сообществе, являются неотъемлемой частью социальной самоорганизации и наблюдаются на различных этапах развития любого общества, как традиционного, сельского, так и урбанизированного. Наличие обычаев, регламентация прав и обязанностей индивидов позволяет группе регулировать отношения внутри группы, предотвращая анархию и распад, что, в свою очередь, позволяет более эффективно противостоять вызовам внешнего мира. Обычаи имеют тенденцию к изменению, по мере изменения внутренних и внешних условий.

Обычная норма, как и все другие правила поведения, включает в себя нормы обязывающие, дозволяющие и запрещающие. В научной литературе существуют различные мнения по поводу происхождения обычаев: появились ли они благодаря сознательной деятельности людей, либо они возникали спонтанно, случайно. Следует признать, что в происхождении обычных норм значение имели оба фактора. Случайно осуществленный поведенческий акт в случае, если он приводил к удовлетворению какой-либо потребности человека и вызывал положительные эмоции, что в дальнейшем приводило к повторному совершению аналогичных актов, формируя привычку на психофизиологическом уровне. В дальнейшем поведение копировалось другими членами группы посредством подражания.

Если же поведенческий акт приводили к отрицательным эмоциям, то формировалась запретительная норма ‑ табу. Табу представляет собой запрет на совершение определенных действий (к примеру, запрет на убийство соплеменника, на вступление в брак с близкими родственниками; недопустимость охоты на тотемных животных и т.д.). Выполнение нормы-табу основывается на страхе не только перед общественным осуждением и наказанием, но, в первую очередь, перед неизбежной карой со стороны сверхъестественных существ: духов предков, богов, природы и др. Таким образом, страх перед наказанием выступал важной частью обычая.

Неотъемлемым элементом обычая является культ предков, представляющий собой сакрализацию умерших старших членов группы. В социуме умершие предки обладали наивысшим социальным статусом и могли, по мнению членов сообщества, влиять на жизнь живых, поощряя определенное поведение или наказывая за нарушение правил. К предкам всегда следовало относиться с почтением, чтобы заручиться их поддержкой и покровительством. Таким образом, культу предков обеспечивал соблюдение обычных норм, формируя своеобразную первобытную общественную идеологию.

Культ предков отражает то значение, которое придавалось в первобытном обществе принципу старшинства. Старшие по возрасту члены общества занимали доминирующие позиции за счет опыта и наработанных социальных связей. Они принимали управленческие решения, наказывали за нарушение табу. Младшие же занимали подчиненное положение, на них распространялось больше запретов, чем на старших сородичей (ограничения в пище, сексуальных отношениях и т.д.). Старшие внушали младшим одновременно страх и уважение. Те из старших, кто обладал наиболее уважаемыми предками, занимали лидерские позиции (вожди, старейшины).

Кроме принципа старшинства, обычаи устанавливают гендерное разделение. Вследствие физиологических различий между мужчинами и женщинами обычаи предписывают им различные социальные роли. Каждая роль предполагает свою систему прав и обязанностей, определяет социальный статус лица. Так, большая физическая сила мужчин обусловила их занятие охотой, военным ремеслом (добыча пищи и защита от внешних угроз). Способность к рождению детей и уход за ними определило первоочередную роль женщин как уход за детьми, приготовление пищи, домашнее хозяйство. Гендерное разделение отражается в процессе социализации, различиях в воспитании мальчиков и девочек, в существовании стереотипов «мужского» и «женского» поведения, правилах этикета.

Права и обязанности в обычном праве зависят от родства. В основе систем родства лежит представление о биологическом (кровном) родстве или родстве по браку, однако у разных народов существуют свои особенности. Термины родства впервые были исследованы американским этнологом Л.Г. Морганом (1818-1881). Он выделял две системы родства: классификационные (когда один термин обозначает сразу группу родственников, например, в класс «брат» могут входить все родственники мужского пола одного поколения) и дескриптивные (когда каждый новый родственник обозначается либо отдельным термином, либо описательно через сочетание уже известных терминов, например, «муж племянницы»). В 1920-е гг. учёные Р. Лоуи, У. Риверс, А. Крёбер разработали четырёхчленную типологию системы родства, основанную на трактовке боковых линий в поколении родителей и включающую следующие виды: генеративная, бифуркативная смешанная, бифуркативная латеральная, линейная. В настоящее время на базе двух указанных систем выделяют шесть основных типов родства: эскимосский, гавайский, ирокезский, кроу, омаха и суданский. Терминология родства указывает на права и обязанности индивида, особенно в семейных отношениях, вопросах наследования имущества и статуса.

С родственными отношениями в обычном праве связан такой институт, как кровная месть. Кровная месть состоит в обязанности родственников убитого отомстить убийце или его родным. Кровная месть изначально являлась средством защиты чести, достоинства и имущества рода, но неизбежно приводить к жестокому многолетнему противостоянию между семьями и родами. По мере развития общества кровная месть постепенно изживает себя, уступая место институтам государственного правосудия, однако продолжает сохраняться у некоторых народов (например, на Северном Кавказе).

Обычаи тесно связаны с магией. Первобытное восприятие мира иррационально вследствие малого количества знаний об окружающей действительности. Оно комплексно и носит эмоциональную окраску. В представлении ранних обществ человек может воздействовать на природу и других людей при помощи особых ритуалов и заклинаний. Магию, направленную на причинение вреда, принято называть колдовством. За колдовство во всех традиционных обществах сурово наказывали.

Магическое мышление отражается в таких элементах обычного права, как поединок тяжущихся сторон, жеребьевка (стремление переложить ответственность за выбор на случай, высшее провидение), ордалии (божественный суд, заключавшийся в испытании водой, огнем и т.д.), клятва (торжественное заверение или обещание). Особенностью традиционного мышления также является восприятие окружающего мира как одушевленного. Поэтому нередки суды над вещами, животными (не только в обществах, ведущих первобытный образ жизни, но и Европе в Средние века и в Новое время). Наказанию могли подвергнуть даже море. Например, в 480 г. до н. э. персидский царь Ксеркс приказал высечь воды Геллеспонта после того, как буря разрушила понтонные мосты и утопила его воинов.

Следствие магического мышления стало стремление к тщательной регламентации действий в социально значимых случаях. Возник ритуал ‑ совокупность обрядов, выработанный обычаем и сопровождающий религиозный акт или иную церемонию. Ритуалы служат для выражения веры или приверженности определённым символическим системам. Несоблюдение ритуала ведет к недействительности акта, лишает его сакрального характера. Ритуалы присутствуют как в традиционном обществе, так и современном (например, обряды инициации, вступления в брак, принесения присяги и т.д.).

Кроме этнических обычаев следует выделять обычаи субкультур. Субкультура может строиться на национальной, демографической, профессиональной, географической религиозной и других основах. Каждая субкультура обладает собственным набором правил поведения, отличающимся от культуры большинства, обладает собственной системой ценностей, особым языком (жаргон), ритуалами, манерой поведения, одеждой, символикой и др.

Несмотря на то, что субкультуры в условиях глобализации приобретают интернациональный характер, их обычаи строятся на тех же принципах, что и этнические обычаи. Многие субкультуры строятся на принципе старшинства, «культе предков» (например, в тоталитарных религиозных сектах и в криминальной среде нормы поведения устанавливаются действующими лидерами и лидерами прошлых поколений), гендерном разделении, обрядах инициации и ритуалах. Каждый член группы обладает своим набором прав и обязанностей, зависящим от его статуса, возраста (опыта), пола, ценности для группы и т.д. В субкультурах бывает и своя система наказаний за неисполнение правил поведения и приказов лидеров, начиная от исключения человека из группы, превращения его в изгоя, до убийства (к примеру, в криминальных сообществах или религиозных сектах).

Учеными данный факт объясняется тем, что цель любой человеческой общности ‑ в выживании, сохранении своей целостности, воспроизводстве членов группы. Поскольку данные неписаные «законы» не всегда соответствуют государственному законодательству, то нередки прямые конфликты между установками неформального сообщества и официального права. Поэтому изучение правил поведения в субкультурах преследует не только сугубо научную, но и прикладную цель: дать органам государственной власти понять структуру и особенности поведения членов указанных социальных групп для принятия соответствующих законодательных актов, направленных на коррекцию, профилактику и непосредственное пресечение антиобщественного поведения.

Термин «религиозное право» используется для обозначения этических и моральных кодексов поведения, основанных на религиозной традиции. Главным отличием религиозного права от обычного является писаный характер основных религиозных источников (священных писаний), а также наличие большого количества письменных толкований, решений духовных лиц, что формирует более иерархичную, консервативную нормативную систему, способную распространяться на другие территории за счет миссионерской деятельности. Этнический обычай же опирается на родовую организацию и устную традицию, что ведет к его локальности. В настоящее время наиболее крупными системами религиозного права (религиозной нормативной системы) являются христианское каноническое право, мусульманский шариат, иудейская галаха, индуистское право.

Каноническое право – это свод законов и установлений, принятых церковными властями для регулирования деятельности христианских организаций и жизни верующих. Каноническое право делится на право Римской католической церкви, Восточной православной церкви и Англиканского союза церквей. Базовыми элементами церковного права являются каноны (от греч. «канон», евр. «канех» ‑ правило, стандарт, мера), из которых и формируется каноническое право.

Нормативная система католической церкви является одной из старейших в Западной Европе вместе с системами общего и цивильного права. Каноны, принятые в 1 веке н.э., превратились в сложную систему норм Нового Завета с элементами иудейского, римского, вестготского, саксонского и кельтского права. Первые каноны принимались епископами в рамках Вселенских соборов (созываемых императором Священной Римской Империи) или местных советов. Затем эти каноны были дополнены декретами римских епископов по принципу «Roma locuta est, causa finita est» (лат. «Рим сказал, дело решено»). Впоследствии каноны были включены в официальные и неофициальные сборники. первым систематическим собранием стала работа монаха Грациана в XII веке – «Декрет Грациана» (лат. «Decretum Gratiani»). Папа Григорий IX в 1234 г. издал первый сборник канонов «Decretalia Gregorii Noni», известный также как «Liber Extra». Затем в 1298 г. издан «Liber Sextus» Бонифация VIII, далее ‑ сборники Климента V и Иоанна XXII. Все вышеуказанные сборники составили Свод канонического права (Corpus Juris Canonici). В качестве дополнения периодически издавались своды решений римских пап, именуемые «Bullaria». Наконец, в 1983 г. Иоанн Павел II утвердил Кодекс канонического права, содержащий 1752 канона. В 1990 г. был принят Кодекс канонов Восточных католических церквей.

Каноническое право англиканской церкви формировалось на основе решений церковных судов Англии. Начиная с XI в. церковные суды были отделены от светской власти, и получили право отправлять правосудие по делам о браках, разводах, завещаниях, клевете, дисциплинарных наказаниях священников, церковной собственности. После Реформации церковные суды получили статус королевских. Англиканские общины (в США, в Канаде) имеют свои собственные системы канонического права. Другие протестантские церкви (лютеране, методисты, пресвитериане, реформисты и др.) имеют свои сборники церковных норм.

Греческая православная церковь имеет собственный нормативный свод ‑ Пидалион. (от греч. – кормило, руль на корабле). Сборник составлен в 1793–1800 гг. двумя учеными монахами, Агапием и Никодимом, по распоряжению патриарха и синода Константинопольской церкви, с примечаниями на общеупотребительном греческом наречии. Греческая церковь рассматривает данные каноны скорее как общие принципы, нежели право, соответственно епископы имеют возможность применять их в зависимости от культурных и других местных обстоятельств. Решения же Вселенских соборов имеют более жесткий характер в плане трактовок, так как подчинение им означает сохранение единства церкви.

Канонические нормы русской православной церкви включают: Правила Святых Апостолов, каноны Вселенских соборов, каноны Поместных Соборов (Анкирского, Неокесарийского, Гангрского, Антиохийского, Сардикийского, Лаодикийского, Карфагенского, Константинопольского, Двукратного и Большого Софийского), правила 13 Святых Отцов. В 1274 г. была принята «Кормчая» книга, основанная на греческих сборниках «Синопсисе», «Номоканоне», «Прохироне» и др. В XVIII в. главным кодексом стал «Духовный регламент», составленный Феофаном Прокоповичем. В 1839 г. был издан сборник основных канонических документов под названием «Книга правил святых апостол, святых соборов вселенских и поместных, и святых отец», в настоящее время являющийся основным в Русской Православной Церкви.

Иудейское (еврейское) право называется «галаха» (евр. букв. «ходить», также «норма», «закон»). В иудейском праве можно выделить пять групп норм: 1) законы, написанные в Торе; 2) законы, полученные Моисеем одновременно с Торой (галаха от Синая); 3) законы, установленные мудрецами на основе толкования письменной Торы; 4) законы, установленные мудрецами в целях соблюдения Торы; 5) установления мудрецов, регулирующие жизнь иудейских общин. В письменной Торе насчитывается 613 мицвот (заповедей, ед. ч. ‑ «мицва»), которые регулируют практически каждый аспект жизни верующего.

Изначально галаха означала толкования письменной Торы мудрецами (в первую очередь, мужами Великого Собрания ‑ аншей кнесет а-гдола), формируя, таким образом, устную Тору. Впоследствии нормы галахи были записаны в сборнике «Мишна» (евр. «повторение»), завершенной в III в. н.э. раввином Иехудой ха-Наси (Ганаси). В настоящее время «Мишна» является основным текстом галахи. Наряду с «Мишна» существует Талмуд (евр. букв. «изучение», «обучение») ‑ собрание догматических, религиозно-этических и правовых положений иудаизма, сложившихся в IV в. до н.э. ‑ V в. н.э., включающее «Мишна» и «Гемара» (толкования «Мишна»).

Мусульманское право включает в себя фикх (араб. «понимание») и шариат (араб. «установленный путь», «закон»). Нормы шариата являются собственно мусульманскими нормами и охватывают две области: отношения человека с Богом (Аллахом) и отношения человека с другими людьми и общиной. В узком смысле шариат включает в себя только нормы Корана и сунны (преданий о пророке Мухаммеде). В целом мусульманское право имеет четыре источника права: Коран, сунна, иджма (общее согласие мусульманских ученых), кийас (суждение по аналогии).

Фикх является доктриной мусульманских ученых (факихов), толкованием норм шариата. В рамках фикха развивались мусульманские правовые школы (мазхабы), сложившиеся в VII-X вв. Существует четыре ортодоксальных суннитских мазхаба: ханафиты (распространены в Турции, территории СНГ, Иордании, Сирии, Афганистане, Пакистане, Индии и Бангладеше), маликиты (Северная и Западная Африка), шафииты (Кавказ, Малайзия, Индонезия, Восточная Африка, Пакистан), ханбалиты (Саудовская Аравия). Из несуннитских толков наиболее крупным является шиитский, в котором распространен джафаритский мазхаб (Иран и Ирак). Шииты отличаются от суннитов своей концепцией халифата (монархическая традиция), отдельными нормами в сфере личного статуса (к примеру, разрешение временного брака). В Йемене действует зайдитский толк, ибадитский ‑ в Омане, на восточном побережье Африки, в Занзибаре.

Особую роль в шариате играет адат (обычай). С точки зрения мусульманских богословов, обычай имеет право на существование в том случае, если он не противоречит нормам ислама. Представители ханафитского мазхаба даже рассматривали адат как один из источников шариата, в то время как другие мазхабы обычаи отрицали (наиболее радикальным в этом плане был ханбалитский мазхаб, ставший основой ваххабизма). Следует учитывать, что шариат во многом складывался как религиозная интерпретация доисламских арабских обычаев. Народы, принимавшие ислам в последствии сохраняли свои местные обычаи. Примером такого синтеза ислама и адата являются народы Северного Кавказа, Африки, Юго-Восточная Азии.

Индуистское (индусское) право это право индуистской общины, наибольшая часть которой проживает в Индии и странах Юго-Восточной Азии. Нормы, говорящие о поведении людей, в индуизме изложены в книгах (шастрах). Шастры имеют три вида в зависимости от трех движущих человеком сил: добродетели, интереса и удовольствия. Шастры обучают людей тому, как стать угодными Богу (наука «дхарма»), добыванию богатства и управлению людьми (наука «артха»), получению удовольствия (наука «кама»). Все указанные шастры следует соблюдать согласно своему социальному положению (касте): брахман (священнослужитель) живет согласно дхарме; правители и торговцы ‑ согласно артхе, женщины ‑ согласно каме.

В дхарме говорится о правилах поведения людей, о наказаниях за их нарушения. Дхармы изложены в многочисленных специальных трактатах (дхармашастрах), к которым относятся законы Ману, законы Яджнавалкья, законы Нарада (I в. до н. э. ‑ IV в. н. э.). Комментариями дхармашастр являются нибандхазы, составлявшиеся в XI-XVII вв. В разных регионах отдается предпочтение разным дхармашастрам и нибандхазам, однако доминируют две основные школы: Митакшара (территории Бенгала, Ассама) и Дайябхага (Индия, Пакистан). В индуистском праве есть место и обычаю. Так, каждая каста следует своим собственным обычаям, на местном уровне действуют собрания каст (панчаят).

Новые религиозные течения также имеют свои нормативные системы. Например, в бахаизме (синкретической религии, возникшей в русле шиитского ислама в 1860-е гг.) существует собственный свод норм (т.н. бахаистское право). Право основано на текстах Бахауллы, основателя бахаизма; последующих толкованиях Абдулы-Баха и Шоги-эфенди; законодательстве Вселенского Дома Справедливости, и представляет собой систему общих принципов и правил для членов сообщества. Исполнение части социальных норм обеспечивается религиозными институтами, однако большая часть исполняется бахаистами самостоятельно. Основные религиозные нормы, обязательные к исполнению, содержатся в Китаб-и-Акдас.

Глава _

Поделиться:





Воспользуйтесь поиском по сайту:



©2015 - 2024 megalektsii.ru Все авторские права принадлежат авторам лекционных материалов. Обратная связь с нами...