Понятие и признаки ценных бумаг.

Современный хозяйственный оборот трудно представить без рынка ценных бумаг. В экономике Российской Федерации укрепилось и развивается многообразие видов ценных бумаг; организации свободно участвуют как в приобретении ценных бумаг, так и их эмиссии (выпуске).

Однако цивилизованный рынок ценных бумаг возможен только при должном законодательном регулировании, при всем многообразии ценных бумаг, учитывающем особенности каждого отдельного вида.

В настоящее время на правовое регулирование института ценных бумаг направлены десятки и сотни разноуровневых нормативных актов: Гражданский кодекс РФ, Закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», специальные законы о корпорациях, акты ФКЦБ (в настоящее время Федеральная Комиссия по финансовым рынкам) и т.д.

Ценные бумаги все активнее используются в гражданском обороте, в тоже время, в их правовой природе, правовом регулировании – остается много неясного. Заметим, что если в странах с длительной рыночной экономикой и развитым товарным оборотом существующие проблемы в значительной степени сглаживаются относительно стабильным и продуманным законодательством, длительным опытом использования соответствующих фондовых инструментов и обширной судебной практикой, формирующей важные прецеденты, что же касается России, то здесь мы, к сожалению, пока не видим ни того, ни другого.

Между тем, только анализ практики применения действующего законодательства, регулирующего оборот ценных бумаг позволит дать ответы на вопросы вокруг ценных бумаг, сформировать пути преодоления сложившейся проблематики. На практике же и в теории гражданского права, вновь звучат вопросы вокруг природы ценных бумаг; соотношения природы документарных и бездокументарных ценных бумаг; особенностей отдельных видов ценных бумаг.

Понятие «ценная бумага» известно еще дореволюционному российскому праву и законодательству. В дореволюционной науке гражданского права сложилась большая часть базисных признаков, которые в настоящее время выступают легальными в определении ценной бумаги. Известный цивилист Г.Ф. Шершеневич определял ценную бумагу как «документ, которым определяется субъект воплощенного в нем имущественного права».

В период советского государства и права ценная бумага определялась как – документ, предъявление которого необходимо для осуществления выраженного в нем имущественного права.

Одно из первых постсоветских определений содержалось в Положении о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденном постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. №78. В названном акте ценная бумага определялась как «денежный документ, удостоверяющий имущественное право или отношение займа владельца документа по отношению к лицу, выпустившему такой документ» (п.1).

В последующем, определение было дано законодателем в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик (ст.31), где под ценной бумагой понимался «документ, удостоверяющий имущественное право, которое может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа»; в Законе РФ от 9 октября 1992 г. «О валютном регулировании и валютном контроле», где «ценные бумаги, номинированные в валюте Российской Федерации» определялись как «платежные документы (чеки, векселя и другие платежные документы), эмиссионные ценные бумаги (включая акции и облигации), ценные бумаги, производные от эмиссионных ценных бумаг (включая депозитарные расписки), опционы, дающие право на приобретение эмиссионных ценных бумаг, и другие долговые обязательства, выраженные в валюте Российской Федерации (п.2 ст.1)»; в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» (с последн. изм и доп. от 28 июля 2004 г.), где ценная бумага (эмиссионная ценная бумага) определена как «любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги».

Современное легальное определение ценной бумаги содержится в ст.142 ГК РФ. Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

В юридической литературе с середины 19 века и до настоящего времени предлагалось различное количество признаков ценных бумаг. Так, Г.Ф. Шершеневич в качестве основных выделял четыре признака ценной бумаги: ценная бумага – документ; ценная бумага – воплощение права; ценные бумаги – движимые вещи; содержание права, воплощенного в ценную бумагу, должно составлять имущественную ценность;из документа вытекает определение субъекта права.

За период развития учения о ценной бумаге в гражданском праве, предлагалось выделение от двух до девяти и более признаков.

По мнению А. Трофименко, ценная бумага обладает следующими признаками (всего – четыре): ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права; соответствует началу презентации; обладает свойством публичной достоверности; соответствует легальным основаниям отнесения к числу ценных бумаг (причислена законом и т.п.).

Е.А. Суханов выделяет следующие признаки (свойства) ценной бумаги (всего - семь): литеральность (возможность требовать исполнения только того, что прямо обозначено в ценной бумаге), соблюдения строго формальных реквизитов; легитимация субъекта права, выраженного в ценной бумаге; предъявление обязанному лицу; абстрактность закрепленного в ней обязательства; ценная бумага придает выраженному в ней праву свойство автономности.

О.Н. Садиков выделяет следующие признаки (всего – три): во-первых, ценная бумага – документ установленной формы и с обязательными реквизитами; во-вторых, всякая ценная бумага должна удостоверять определенные права; в-третьих, для осуществления или передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, необходимо ее предъявление. Аналогичные признаки в качестве основных названы Т.Е. Абовой, Е.Ю. Кабалкиным.

На наш взгляд, первостепенное значение, базисом в исследовании категории «ценные бумаги» выступают легальные признаки (свойства) ценной бумаги. В определении, закрепленном в п.1 ст.142 ГК РФ отражена совокупность легальных признаков, которые следует считать нормативными для любых ценных бумаг:

- ценная бумага есть документ;

- указанный документ составляется с соблюдением установленной формы

- документ составляется с соблюдением обязательных реквизитов;

- документ удостоверяет имущественные права;

- осуществление или передача имущественных прав возможны только при предъявлении документа;

- передача ценной бумаги влечет переход всех удостоверяемых ею прав в совокупности.

Прежде всего, необходимо отметить, что под документом следует понимать – материальный носитель с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи (фонограммы), изображения или их сочетания, предназначенный для передачи во времени и пространстве в целях общественного использования и хранения (абз.3 ст.1 Федерального закона от 29 декабря 1994 г. №77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов»).

Ценные бумаги могут существовать в форме обособленных документов или записей на счетах. При этом документарная форма ценных бумаг – форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо; бездокументарная форма ценных бумаг – форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо (ст.1 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

Документарные ценные бумаги в отличие от бездокументарных имеют идентификационные признаки, которые определяются законодательством. Согласно п.1 ст.144 ГК РФ виды прав, которые удостоверяются ценными бумагами, обязательные реквизиты ценных бумаг, требования к форме ценной бумаги и другие необходимые требования определяются законом или в установленном им порядке. Так, например, для векселя установлены следующие законодательные требования. Переводной и простой вексель должен быть составлен только на бумаге (бумажном носителе) (ст.4 Закона «О переводном и простом векселе»).

Отсутствие в ценной бумаге хотя бы одного из обязательных реквизитов или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме согласно п.2 ст.144 ГК РФ влечет ее ничтожность, т.е. порочность такой бумаги вытекает из самого факта ее совершения и презюмируется недействительной независимо от решения суда.