Трансграничное банкротство

С ситуацией несостоятельности (банкротства) всегда бывает связано множество проблем. Но в случае наступления неплатежеспособности юридических лиц, имущество которых или обязательственные права по отношению, к которым находятся на территории нескольких государств, возникают особые сложности.

Компания как юридическое лицо, зарегистрированное по закону Российской Федерации, может быть материнской или дочерней по отношению к зарубежной компании, акционером или участником иностранного юридического лица, собственником движимого и недвижимого имущества на территории иностранного государства непосредственно либо через дочернюю компанию. При банкротстве российской компании или иностранной компании с российским участием встает ряд сложных правовых вопросов, касающихся зарубежного имущества.

Если российская компания является материнской по отношению к иностранной, то возбуждение дела о несостоятельности (банкротстве) российской компании в соответствии с российским законодательством само по себе не служит основанием для возбуждения дела о банкротстве иностранной компании: такие основания определяются в соответствии с применимым иностранным правом. Однако законодательство России наделяет конкурсного управляющего обязанностью принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц[36]. Под имуществом в данном случае понимается любое имущество, включая вещи (движимые и недвижимые, ценные бумаги, деньги), имущественные права, работы и услуги, информацию, результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность), а также нематериальные блага (ст. 128 ГК РФ). Несмотря на наличие у конкурсного управляющего указанной обязанности, к зарубежным активам должно применяться законодательство того государства, на территории которого находится имущество российской компании (если она владеет им непосредственно). Если речь идет о дочерней компании российского юридического лица либо о владении российской компанией долей или акциями иностранного юридического лица, необходимо обращаться к законодательству иностранного государства для выяснения правовых особенностей возбуждения дела о банкротстве дочерней компании и процедуры отчуждения (продажи) доли или акций в уставном капитале иностранного юридического лица в соответствии с его уставными документами и нормами соответствующего иностранного законодательства. В подобных случаях речь идет о трансграничном банкротстве, в рамках которого происходят две процедуры банкротства: одна – в соответствии с российским законодательством, вторая – согласно иностранному законодательству.

Правовые нормы, регламентирующие процедуру несостоятельности, во многом определяются типом юрисдикции, отдающее предпочтение защите интересов кредиторов (pro - creditor jurisdictions) и защите интересов должника (pro - debitor jurisdictions). В первых допускаются, к примеру, залог и зачет требований, а во вторых все усилия направлены на аккумулирование активов должника (подлежащих распределению между кредиторами в зависимости от очередности их требований). Интересам кредиторов отдают предпочтение юрисдикции Англии, Ирландии, ФРГ, Нидерландов и Швеции, а интересам должника – юрисдикции Дании, Италии, Греции, Португалии, Испании, Бельгии, Люксембурга и Франции.

В Европейском Союзе (ЕС) процедура несостоятельности протекает на двух уровнях: универсальном и территориальном.

Универсальная модель предполагает единую процедуру несостоятельности, объединяющую все активы должника, находящиеся в разных странах, а также взаимное признание государствами – членами ЕС последствий такой процедуры. В преамбуле постановления Европейского Совета по процедуре банкротства от 29 мая 2000 г. № 1346/2000 (далее – Постановление № 1346) указано, что эффективная процедура трансграничной несостоятельности необходима для надлежащего функционирования единого рынка. Предприятия не должны иметь возможность переводить активы из одного государства – члена в другое в целях выбора наиболее благоприятного режима процедур банкротства.

Территориальная модель охватывает только активы должника, находящиеся на территории конкретного государства – члена ЕС, и соответственно по-следствия несостоятельности наступают лишь на его территории. Причем допускаются параллельные процедуры несостоятельности, идущие одновременно в нескольких государствах.

Европейская процедура несостоятельности делится на основную, открываемую в государстве члене ЕС, в котором располагается так называемый центр основных интересов» должника, и опричную, или территориальную, открываемую в государстве - члене ЕС, в котором находится лишь часть имущества должника. Вторичная процедура назначается в отношении активов должника, находящихся на территории государства - члена ЕС (иного, чем то, в котором идет основная процедура), если, во-первых, в указанном государстве находится «деловой центр» должника и, во-вторых, ее открытия требует ликвидации) в основной процедуре или любое лицо, уполномоченное требовать возбуждения процедуры несостоятельности в соответствии с национальным законодательством государства - члена ЕС, на территории которого находится указанная часть имущества должника[37].

Допускаются одновременное проведение процедур несостоятельности в соответствии с национальным законодательством государств-членов и Постановлением № 1346, т. е. основной и вторичной, или территориальной, процедур. При этом «центр основных интересов» должника должен находиться в одном из государств - членов ЕС. Если же такой центр находится вне территории Европейского Союза, возможно возбуждение процедуры несостоятельности лишь местными кредиторами и только в соответствии с национальным законодательством государства-члена, на территории которого находятся активы должника.

Территориальная процедура может быть открыта раньше, чем основная, если условия для открытия основной процедуры в государстве - члене ЕС, на территории которого находится «центр основных интересов» должника, не мо

гут быть соблюдены или если ее открытия требуют местные кредиторы (п. 3 «Ь» ст. 3 Постановления № 1346).

«Центр основных интересов» - ключевое понятие Постановления № 1346 - это место, откуда должник осуществляет руководство своими активами на постоянной основе, в связи с чем данное место известно третьим лицам (п. 13 преамбулы Постановления № 1346). Для европейского законодательства этот термин новый, Европейский суд правосудия даже еще не дал его исчерпывающего толкования.

Данный термин стал компромиссом между коллизионными привязками («место регистрации (инкорпорации)» и «основное место ведении дел» или «место нахождения основного предприятия»), существующими в национальном праве государств - членов ЕС. Главный вопрос заключается в том, разработает ли Европейский суд правосудия единое для всех стран определение «центра основных интересов» или при раскрытии его сути будет ссылаться на национальные законодательства.

Установление места нахождения «центра основных интересов» может вызвать большие практические затруднения и будет во многом зависеть от обстоятельств дела, материальных ресурсов сторон, а также подхода Европейского суда правосудия и судебной практики каждого из государств - членов ЕС, которая, как ни парадоксально, может очень существенно различаться. Европейские суды могут быть заинтересованы в признании «центром основных интересов» одного из европейских офисов российской компании, с тем, чтобы как можно более эффективно защитить интересы европейских кредиторов[38].

В силу п. 6 ст. 1 Федерального закона – «О несостоятельности (банкротстве)» решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории Российской Федерации в соответствии с ее международными договорами. При отсутствии международных договоров Российской Федерации решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории Российской Федерации на началах взаимности, если иное не предусмотрено федеральным законом.

В настоящее время соответствующая судебная практика практически отсутствует. Таким образом, существует риск отказа в применении арбитражными судами Российской Федерации взаимности в процессе признания и исполнения иностранного судебного решения. Следовательно, выбор страны для инициирования процедуры несостоятельности может оказать решающее влияние на исход дела.