 |
Е) Особенности процедуры эмиссии ценных бумаг при реорганизации юридических лиц.
|
|
|
|
Строго говоря, в этом разделе надо говорить не обо всех юридических лицах, а в большей степени об акционерных обществах, поскольку именно реорганизация указанных субъектов права порождает проблему с возникновением ценных бумаг.
Особенность процедуры эмиссии в случае реорганизации закладывает ст. 19 Федерального закона " О рынке ценных бумаг", в соответствии с которой при реорганизации юридических лиц, осуществляемой в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, размещение эмиссионных ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска эмиссионных ценных бумаг.
Таким образом, последовательность этапов при реорганизации (исключая ситуацию присоединения) выглядит как бы перевернутой, в том смысле, что при обычной процедуре сначала принимаются необходимые корпоративные решения, затем уполномоченный государственный орган осуществляет проверку при входе бумаг на рынок, а уже затем бумаги размещаются, т. е. обретают своих собственников.
При реорганизации акционерных обществ в форме слияния, разделения, выделения и преобразования сначала осуществляется размещение акций, а уж затем следует их государственная регистрация, равно как и государственная регистрация отчета об итогах выпуска, причем единовременно.
Следующей важной особенностью, которая отличает размещение акций при реорганизации, является перечень используемых способов размещения акций.
Федеральный закон " Об акционерных обществах" здесь, к сожалению, нельзя назвать последовательным. Статья 39 этого Закона, именуемая " Способы размещения обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества", в качестве способов размещения акций упоминает: подписку (открытую и закрытую), конвертацию, распределение дополнительных акций среди акционеров. Более никакие способы размещения не упоминаются, а употребление понятия " конвертация" в данном случае, применительно к реорганизации, не должно вводить в заблуждение, поскольку в упомянутой статье под конвертацией понимается преобразование ценных бумаг одного вида (или типа) в ценные бумаги другого вида (или типа) одного и того же юридического лица.
|
|
|
На самом деле способов размещения акций, как уже следует из предыдущего изложения, гораздо больше. Часть из них обозначена уже в самом Федеральном законе " Об акционерных обществах" (ст. ст. 16 - 20), часть - в иных нормативных актах.
К числу способов размещения акций при реорганизации можно отнести:
- конвертацию;
- распределение среди акционеров реорганизуемого общества;
- обмен акций;
- возмездное приобретение акций работниками преобразуемой коммерческой организации и иными лицами при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие);
- приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом.
Правовой режим способов размещения ценных бумаг при реорганизации отличает несколько важных моментов. Первый из них состоит в том, что предоставление ценных бумаг здесь направлено на компенсацию утраты ранее принадлежавших лицу ценных бумаг (какой бы способ размещения мы ни рассматривали, исключая некоторую правовую экзотику, присущую народным предприятиям). Как справедливо отметил Т. Д. Аиткулов, анализируя слияние и присоединение акционерных обществ, " получение акций акционерами прекращаемых обществ является компенсацией за утрату членства в прекращенном обществе" < 1>. Эту компенсацию закон предоставляет лицам за утрату членства (при слиянии, присоединении, разделении), его снижение (конвертация при выделении), уменьшение стоимости (распределение и приобретение при выделении), которую такое членство приносит. Отсюда вытекает и второй (технический) момент, который отличает размещение ценных бумаг при реорганизации от обычного размещения: возможность использовать одновременно несколько из описанных способов размещения.
|
|
|
--------------------------------
< 1> Аиткулов Т. Д. Некоторые аспекты правового регулирования слияния и присоединения акционерных обществ в праве Российской Федерации и ФРГ // Актуальные проблемы гражданского права: Сборник статей / Под ред. М. И. Брагинского. М.: НОРМА, 2002. Вып. 4. С. 16.
Проанализируем правовое регулирование каждого из указанных способов.
Конвертация. Конвертация является наиболее распространенным способом размещения акций в процессе реорганизации. Как способ размещения она упоминается непосредственно в Федеральном законе " Об акционерных обществах" (ст. ст. 16 - 19. 1) в связи с тем, что используется при всех способах реорганизации, исключая преобразование и преобразование в народное предприятие.
Для случаев слияния, присоединения и разделения она является единственным способом размещения акций. Ее использование во всех названных случаях объясняется тем, что сливающиеся общества, равно как и присоединяемое общество, по итогам реорганизации перестают существовать как юридические лица, соответственно, аннулируются и те эмиссионные ценные бумаги, эмитентами которых они являлись. Отсюда необходимость предоставить акционерам указанных обществ разумное встречное предоставление - акции единой компании при слиянии, акции присоединяющего общества при присоединении, акции новых компаний, созданных по итогам разделения.
При выделении конвертация может использоваться, но наравне с двумя другими способами - распределением и приобретением. Однако если у реорганизуемого общества не хватает собственных средств, тогда может использоваться только конвертация, сопрягаемая с уменьшением уставного капитала.
|
|
|
Соответственно, как Федеральным законом " Об акционерных обществах", так и ведомственными нормативными актами предусмотрено, что договор о слиянии, договор о присоединении, решение о разделении, решение о выделении (если оно предусматривает конвертацию как способ размещения) должны содержать порядок конвертации акций каждого акционерного общества, участвующего в слиянии, присоединяемого общества, разделяемого акционерного общества, акционерного общества, из которого осуществляется выделение, в акции создаваемых обществ, который должен определять способ размещения - конвертацию, количество акций каждой категории (типа), которые конвертируются в одну акцию создаваемого акционерного общества (обществ) или общества, к которому осуществляется присоединение (соотношение (коэффициент) конвертации) (ст. ст. 16 - 19 Федерального закона " Об акционерных обществах", п. п. 8. 4. 2, 8. 5. 4, 8. 6. 2, 8. 7. 3 Стандартов эмиссии).
Коэффициент конвертации рассчитывается по формуле. Очевидно, что расчет коэффициента конвертации является непростой задачей, поскольку формула, которая будет его описывать для участников гражданского оборота, означает либо последующее увеличение стоимости, либо ее снижение. Недаром именно вокруг коэффициента идет всегда серьезное противостояние между миноритарными и мажоритарными акционерами. На эту тему не слишком много исследований в специальной литературе. По мнению некоторых авторов, наиболее справедливым по отношению к акционерам является расчет коэффициента конвертации на основе рыночной стоимости акций реорганизуемых обществ, а для акций, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, рыночная стоимость может быть определена независимым оценщиком < 1>.
--------------------------------
< 1> См.: Костикова Е. Как сливать акционерные общества // Акционерный вестник. 2008. N 3 (52). С. 39.
Однако это только один возможный подход, и к тому же не совсем верный. Действующее законодательство не описывает то, как должен считаться коэффициент конвертации. Однако надо иметь в виду, что хоть и грубыми мазками, и довольно бессистемно, но в нем все-таки намечены некоторые положения, в той или иной степени влияющие на его расчет. К примеру, согласно действующему законодательству в результате размещения акций при реорганизации должно соблюдаться требование п. 2 ст. 25 Федерального закона " Об акционерных обществах", согласно которому номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала общества. То есть в результате конвертации количество привилегированных акций как в самом реорганизуемом обществе, так и в создаваемых обществах не должно превышать 25% от уставного капитала каждого такого общества. Корреспондирующая норма содержится и в Стандартах эмиссии (а также в п. 3. 14 Инструкции Центрального банка РФ от 10 марта 2006 г. N 128-И " О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" ). В частности, п. 8. 3. 9 Стандартов установлено, что размещение при реорганизации акций, в результате которого номинальная стоимость привилегированных акций акционерного общества, созданного в результате реорганизации (акционерного общества, к которому осуществлено присоединение), превысит 25% размера его уставного капитала, запрещается. Это уже означает определенные требования к расчету коэффициента.
|
|
|
Пунктом 8. 3. 3 Стандартов эмиссии установлено, что размещение акций при реорганизации в форме слияния, присоединения и преобразования акционерам - владельцам акций одной категории (типа) одного реорганизуемого акционерного общества должно осуществляться на одинаковых условиях. Это предполагает невозможность варьирования коэффициента для разных лиц.
Как уже было отмечено, в процессе реорганизации возможна операция по конвертации привилегированных акций в обыкновенные. И здесь существует серьезная проблема расчета коэффициента. В частности, в п. 7. 2. 2 Стандартов эмиссии указано, что номинальная стоимость акции (акций) определенной категории (типа), конвертируемой (конвертируемых) в акцию (акции) другой категории (типа), должна быть равна номинальной стоимости акции (акций), в которую она (они) конвертируется. Формально это правило не имеет отношения к реорганизации, но вполне может быть применено (и применяется) по аналогии. А оно фактически означает простую вещь: коэффициент конвертации в случае равенства номинальных стоимостей будет равен единице.
Далее, расчет коэффициента конвертации осложняется фактической возможностью образования дробных акций. В этих целях на практике прибегают к формулам арифметического округления, использование которых прямо законом не предусмотрено, но и не запрещено, что и предполагает возможность их применения в этой безвыходной ситуации. Обычно (это можно уже назвать сложившимся деловым обыкновением), если расчетное число акций, которое должен получить по итогам конвертации (применения формулы) акционер, будет являться дробным, то дробная часть количества акций округляется по следующему правилу:
|
|
|
- при значении знаков, следующих после запятой, от 5 до 9 к целому числу прибавляется единица, а числа, следующие после запятой, не учитываются;
- при значении знаков, следующих после запятой, от 0 до 4 в расчет принимается лишь целое число, а числа, следующие после запятой, не учитываются;
- если в результате округления какому-либо акционеру не будет причитаться ни одной акции, то такой акционер всегда получает одну акцию.
Возможность использования практики округления подтверждена и судами. Так, в частности, в Постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 2 сентября 2004 г. N Ф09-2828/04-ГК отмечено, что " при определении коэффициента пропорциональности законодательством не запрещено применение алгебраических правил, в частности правил округления чисел... ". Представляется, что эти правила должны быть установлены непосредственно законом. Отметим, что законодательство дает примеры " легализации" правил округления на уровне нормативных актов, хотя подход здесь используется дифференцированный в зависимости от вида регулируемых отношений. Так, ст. 346. 29 Налогового кодекса прямо предусмотрено, что " значения стоимостных показателей менее 50 копеек (0, 5 единицы) отбрасываются, а 50 копеек (0, 5 единицы) и более округляются до полного рубля (целой единицы)". Пункт 1. 5 Положения о порядке ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 7 июля 2002 г. N 20/пс, устанавливает, что дробное число, выражающее количество инвестиционных паев, может округляться с точностью, определенной правилами доверительного управления соответствующим паевым инвестиционным фондом, но не менее пяти знаков после запятой.
Помимо арифметических округлений коэффициент может учитывать и иные факторы. В частности, п. 8. 3. 1 Стандартов эмиссии предусмотрено, что решения о реорганизации, а также договоры о слиянии и присоединении, если этими договорами предусмотрены консолидация и дробление акций, могут предусматривать коэффициент конвертации акций, рассчитанный с учетом результатов их консолидации и дробления, которые на момент их принятия (утверждения) еще не осуществлены.
Как обычно рассчитывается этот коэффициент? Наиболее принятым в практике считается его расчет на основании рыночной стоимости акций, которую определяет независимый оценщик. Он делает это с применением соответствующих методик, в частности, при оценке стоимости акций применяются три основных подхода: доходный, сравнительный и затратный. Согласно доходному подходу стоимость измеряется текущей стоимостью будущих экономических выгод. Этот подход основан на допущении, что инвестор не заплатит больше текущей стоимости ожидаемых будущих денежных потоков. В рамках доходного подхода различают два основных метода оценки: метод дисконтированных денежных потоков и метод капитализации. Сравнительный подход основан на допущении, что стоимость можно оценить на основе анализа цен, по которым происходит купля-продажа акций компаний-аналогов на биржевом или внебиржевом рынках. При использовании сравнительного подхода стоимость оцениваемой акции определяется путем сравнения с сопоставимыми обществами, акции которых обращаются на биржевом рынке (" метод компаний-аналогов или оценочных коэффициентов" ), или с сопоставимыми компаниями, продававшимися в последнее время (" метод сопоставимых сделок" ). Затратный метод основан на допущении, что стоимость оцениваемого актива определяется исходя из затрат на его восстановление или замену другим активом со сходными полезными свойствами. Различные скидки и премии при оценке акций применяются в ситуациях, когда необходимо скорректировать полученную базовую стоимость полного пакета акций с учетом специфики оцениваемой доли в бизнесе. Корректировки (скидки и премии) отражают различия между конкретной долей (пакетом акций) и стоимостью 100% пакета акций. Данные различия в целом определяются разными рисками, которые присуще отдельным владельцам акций компании. Подобные риски могут быть обусловлены непредвиденными обязательствами, отсутствием контроля, ликвидности или иными факторами. К числу таких скидок могут относиться скидка за отсутствие контроля и скидка за отсутствие ликвидности.
Соотношение рыночных стоимостей акций и дает искомый коэффициент. Впрочем, на практике встречаются ситуации, когда оценка не делается, а коэффициент рассчитывается, к примеру, по соотношению номинальных стоимостей акции обществ, участвующих в реорганизации.
Определенными особенностями обладает конвертация при присоединении и разделении. В частности, при присоединении в отличие от слияния, разделения, выделения конвертация акций может осуществляться в акции, приобретенные и/или выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и/или поступившие в распоряжение этого акционерного общества, и/или в его дополнительные акции. При слиянии, разделении и выделении это в принципе невозможно, поскольку общества еще только создаются. Данное положение крайне важно для совмещенной реорганизации. В этом случае, как известно, акции сначала размещаются путем распределения в обществах-" фантомах", а затем уже эти акции конвертируются в акции целевых компаний. В связи с этим возникает вопрос: в какие акции конвертируются акции фантомных компаний? В соответствии с правилами Стандартов эмиссии такая конвертация возможна в акции, приобретенные или выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и/или в его дополнительные акции. Однако в обоих случаях неизбежны существенные экономические затраты. В этой связи Стандарты эмиссии (сходная норма есть и в Инструкции Центрального банка РФ от 10 марта 2006 г. N 128-И " О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" ) предусматривают в качестве источника конвертации и акции, поступившие в распоряжение присоединяющего общества. Соответственно, может применяться следующая схема конвертации: если акционером общества, к которому осуществляется присоединение, является присоединяемое общество, конвертация акций присоединенного общества может осуществляться в акции, поступившие в распоряжение общества, к которому осуществлено присоединение, в результате перехода к последнему всех прав и обязанностей присоединенного общества в соответствии с передаточным актом. Основанием для такой возможности является то, что именно в соответствии с передаточным актом переходят все права и обязанности к присоединяющему обществу (в том числе и права на акции).
Для разделения характерна иная особенность, которая связана со следующим. Согласно п. 3. 3 ст. 18 Федерального закона " Об акционерных обществах" каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации в форме разделения или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу. Соответственно, корреспондирующий п. 8. 6. 2 Стандартов эмиссии указывает, что решение о реорганизации в форме разделения должно предусматривать, что указанные права будут соблюдены в результате конвертации. Здесь снова возникает проблема дробности акций, которая должна быть решена именно при расчете самого коэффициента конвертации (поскольку применение распределения как дополнительного способа реорганизации невозможно).
В связи с замечанием относительно конвертации при разделении можно провести аналогию и с выделением. Однако в последнем случае у акционерного общества гораздо более широкое поле для правового маневра. В частности, сходную проблему получения акций голосовавшими против или не принимавшими участие в голосовании можно решить (что, собственно, и происходит на практике) путем использования одновременно с конвертацией такого способа, как распределение (им же можно устранять и дробность). Фактически об этом говорит и п. 8. 7. 2 Стандартов эмиссии: " В случае если размещение акций... осуществляется путем распределения... такое распределение может осуществляться среди всех акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа) либо среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа), голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме выделения, за исключением акций, требование о выкупе которых предъявлено и которые... должны быть выкуплены".
Расчет коэффициента конвертации (отметим, впрочем, что эта проблема существует и для случая распределения, поэтому все, что дальше будет сказано, будет касаться и его) порождает еще одну существенную проблему, слабо решенную законом, - проблему пропорциональности.
Проблема эта существует для двух способов реорганизации - разделения и выделения. Связана она, как думается, с не очень удачной юридической техникой ст. ст. 18 и 19 Федерального закона " Об акционерных обществах", а также с некоторым излишним законотворчеством ФСФР России.
Суть этой проблемы состоит в том, что при реорганизации образуются две группы акционеров: голосовавшие за условия реорганизации и принявшие решение большинства и голосовавшие против.
Со второй группой (" против" ) закон худо-бедно разобрался. Статьей 18 Закона установлено, что " каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу". Пункт 8. 6. 2 Стандартов эмиссии ретранслирует эту же норму: " Решение о реорганизации в форме разделения должно предусматривать, что в результате конвертации каждый акционер реорганизуемого акционерного общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме разделения, должен получить акции каждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом акционерном обществе, в количестве, пропорциональном числу принадлежащих ему акций этого акционерного общества".
Сходная ситуация с выделением. Статья 19 Закона указывает: " Если решением о реорганизации общества в форме выделения предусматривается конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу". Пункт 8. 7. 3 Стандартов эмиссии: " Решение о реорганизации акционерного общества в форме выделения... должно предусматривать, что каждый акционер реорганизуемого акционерного общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества, должен получить акции каждого акционерного общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом акционерном обществе, в количестве, пропорциональном числу принадлежащих ему акций этого акционерного общества".
То есть по логике и Закона, и Стандартов эмиссии, если лицо проголосовало против реорганизации и не предъявило акции к выкупу в установленный срок, оно должно получить акции во всех вновь образованных компаниях. Это гарантия от потери стоимости.
А вот как быть с первой группой - голосовавших " за"? С одной стороны, здесь нет проблемы. С другой - можно задаться вопросом: а могут ли эти акционеры получить доли во вновь образуемых компаниях непропорционально? К примеру, несколько владельцев одного бизнеса решили его разделить в соответствии с разной степенью их участия в этом бизнесе, т. е. одному по итогам реорганизации в форме выделения или разделения должно достаться 60% стоимости активов, а второму - 40%. Возможно ли это? Действующее законодательство ничего не указывает по этому вопросу. Здесь помощь бизнесу решительно пытается оказывать ФСФР России. Так, п. 8. 7. 2 Стандартов эмиссии устанавливается, что размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, путем конвертации или путем распределения среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа) должно осуществляться на одинаковых условиях или в соответствии с п. 8. 3. 12 Стандартов (пункт регулирует только обязательные по закону реорганизации и не относится к числу общих правил). То есть по логике ФСФР России, если два акционера согласны определенным образом разделить бизнес и готовы за это проголосовать, сделать это нельзя. Причем никакой законодательной базы под этим не имеется < 1>.
--------------------------------
< 1> Часто на этот момент исследователи данной проблемы внимания не обращают, к примеру, см.: Шапкина Г. С. Изменения законодательства о реорганизации акционерных обществ // Хозяйство и право. 2009. N 3. С. 81.
Отметим, что это уже вторая попытка регулятора принудительно ограничить права акционеров самим решать, как им разделить бизнес в процессе реорганизации. Первая имела место еще в 1998 г., когда п. 6. 7 Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденных Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 ноября 1998 г. N 48, было жестко определено, что при реорганизации коммерческой организации путем разделения, а также при реорганизации коммерческой организации путем выделения каждому акционеру реорганизуемого акционерного общества должно размещаться целое число акций каждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения или выделения, предоставляющих такие же права, что и принадлежащие ему акции в реорганизованном акционерном обществе, пропорциональное числу принадлежащих ему акций. Попытка была не очень удачна - Верховный Суд России своим решением от 20 июля 1999 г. N ГКПИ 99-24 признал ее незаконной.
Впрочем, понять ФСФР России в данном вопросе можно. Там, главным образом и в описанном примере, и на сегодняшний момент озабочены судьбой воздержавшихся акционеров, а также акционеров, которые приобретут акции после состоявшегося собрания о реорганизации. Ведь если во втором случае они даже приобретут акции у проголосовавших " против", они все равно будут считаться как проголосовавшие " за". В этом случае может получиться, что такие акционеры попадут в общества с небольшим числом активов (" помойки", как выражаются профессионалы), что приведет к нарушению их прав < 1>. Думается, однако, что проблему защиты таких акционеров следует решать все-таки иными путями, а бизнесу возможность непропорционального разделения активов следует оставить, тем более что оно не запрещено законом < 2>.
--------------------------------
< 1> То, что такое вполне может произойти, подсказывает и недавняя история, о чем хорошо пишет И. С. Шиткина (Шиткина И. С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: Научно-практ. издание. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 234 - 235).
< 2> Следует отметить, что и жесткость законов относительно прав акционеров, голосовавших против, изложенная выше, также находит своих критиков в специальной литературе (см., к примеру: Долинская В. В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 405 - 406; Шиткина И. С. Указ. соч. С. 239 - 241; Жданов Д. В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. С. 176).
Позиция регулирующих органов тем более не может быть поддержана, что полной пропорциональности не может быть в принципе, поскольку в соответствии с п. 3 ст. 25 Федерального закона " Об акционерных обществах" конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, в результате которой образуются дробные акции, не допускается < 1>. Это означает, что при конвертации соблюдение принципа пропорциональности невозможно, поскольку при расчете количества акций каждого акционера могут получаться дробные числа, которые подлежат округлению, что было отмечено выше, а это неизбежно ведет хоть и к незначительному, но нарушению принципа пропорциональности.
--------------------------------
< 1> См. также письмо ФКЦБ РФ от 26 ноября 2001 г. N ИК-09/7948 " Об образовании части акций (дробных акций)".
С технической точки зрения (действия субъектов учетной системы) конвертация представляет собой операцию регистратора, осуществляемую по поручению эмитента. Теоретически регулирование этого вида операций содержится в п. 7. 4. 2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. N 27 (далее - Положение о ведении реестра). Однако детальное изучение этого пункта показывает, что он едва ли может быть применен к исследуемой ситуации в качестве аналогии, поскольку в большей степени направлен на регулирование конвертации ценных бумаг в рамках одного юридического лица (к примеру, опционов в акции и т. п. ).
Обмен акций. Данный способ размещения ценных бумаг в процессе реорганизации не предусмотрен Федеральным законом " Об акционерных обществах" и ведомственными нормативными актами < 1>.
--------------------------------
< 1> Отметим, что в действовавшем до февраля 2005 г. Указе Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 " О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" данная конструкция использовалась. В частности, отмечалось: " Условия обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на акции или иные ценные бумаги, размещаемые при реорганизации, не могут содержать какие-либо требования, ограничивающие права их владельцев. Права, предоставляемые всем владельцам одного типа акций любого реорганизуемого общества при размещении акций или иных ценных бумаг, выпускаемых при реорганизации, должны быть равными. При разделении или выделении акционерных обществ выбор акций или иных ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена на акции реорганизуемого общества может осуществляться только по желанию их владельца". И далее по тексту.
В настоящее время единственное упоминание о нем содержится в ст. 3 Федерального закона " Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)".
Данной статьей определено, что договор о создании народного предприятия и его устав могут предусматривать порядок обмена акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации на акции народного предприятия каждым акционером в момент создания народного предприятия.
Никаких иных деталей применения такого способа размещения ни данный Закон, ни тем более какие-либо поднормативные акты (в силу их отсутствия) не содержат. Между тем можно предположить, что по технике исполнения, равно как и по юридической квалификации, данный способ представляет собой фактически полную аналогию конвертации.
Распределение среди акционеров реорганизуемого общества. Данный способ размещения предусмотрен непосредственно Федеральным законом " Об акционерных обществах" (ст. ст. 19 - 19. 1). Он применяется при выделении, а также при совмещенной реорганизации (выделение со слиянием или присоединением).
Особенность распределения состоит в том, что оно может применяться как самостоятельный способ размещения. В этом случае в соответствии с п. 8. 3. 10 Стандартов эмиссии уставный капитал акционерного общества, созданного в результате выделения, формируется за счет собственных средств реорганизуемого лица - добавочного капитала, нераспределенной прибыли и др. (см. также Приказ Минфина России от 20 мая 2003 г. N 44н " Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций" ). Может распределение применяться и как сопутствующий (скорее вспомогательный) способ размещения наряду с конвертацией и приобретением.
В соответствии со ст. 19 Федерального закона " Об акционерных обществах" и п. 8. 7. 3 Стандартов эмиссии решение по вопросу о реорганизации в форме выделения, если распределение предполагается как единственный способ размещения, должно содержать указание на распределение как на способ размещения, количество акций каждой категории (типа) общества, из которого осуществляется выделение, на которую распределяется одна акция выделяемого акционерного общества (коэффициент распределения < 1> ). В этом случае такое распределение осуществляется среди всех акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа) (п. 8. 7. 2 Стандартов эмиссии).
--------------------------------
< 1> Заметим, что непосредственно Закон такой категории, как " коэффициент распределения", не содержит.
Если распределение является вспомогательным способом, то кроме вышеуказанных сведений в названном решении согласно Стандартам эмиссии должен быть определен " способ (способы) размещения ценных бумаг юридического лица, созданного в результате выделения". В этом случае такое распределение осуществляется только среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа), голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме выделения, за исключением акций, требование о выкупе которых предъявлено и которые в соответствии с Федеральным законом " Об акционерных обществах" должны быть выкуплены (п. 8. 7. 2 Стандартов эмиссии).
Порядок установления даты, на которую осуществляется распределение акций, несколько отличается от конвертации в сторону предоставления больших возможностей эмитенту. В частности, если в случае конвертации дата размещения, по факту, определяется датой государственной регистрации созданных обществ или внесения записи о прекращении деятельности присоединенного общества, т. е. от действий эмитента может не зависеть, то с распределением ситуация принципиально иная. Согласно п. 8. 7. 2 Стандартов эмиссии по общему правилу оно осуществляется на основании записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на дату государственной регистрации акционерного общества, создаваемого в результате выделения. Однако эмитент может определить и иную дату или порядок ее определения в решении о реорганизации в форме выделения.
Техническая сторона распределения описана еще меньше, чем в случае с конвертацией. В частности, если слово " конвертация" Положение о ведении реестра еще знает, то " распределение среди акционеров реорганизуемого общества" - понятие для данного документа незнакомое. Все, чем регистратор может руководствоваться в данном случае, - это аналогия с п. 7. 4. 1 и уже упоминавшимся п. 7. 4. 2 Положения о ведении реестра. Разница с конвертацией здесь состоит в том, что если при первой бумаги (всех акционеров или тех, кто согласился на реорганизацию при выделении) аннулируются, а вместо них на лицевые счета в системе ведения реестра нового юридического лица начисляются его акции в соответствии с коэффициентом конвертации, то при распределении (среди всех акционеров или тех, кто голосовал против или не участвовал в голосовании) у этих акционеров ничего не аннулируется, а напротив, к уже имеющимся акциям реорганизованного общества добавляются акции созданных обществ.
Суть распределения акций при реорганизации заключается в том, что акционерам реорганизуемой организации на лицевые счета зачисляются акции новых обществ, при этом у акционеров остаются все принадлежащие им акции реорганизуемой организации. Таким образом, распределение акций (при реорганизации) представляет собой способ размещения акций, предполагающий безвозмездное бездоговорное получение акционером акций нового выпуска того же общества (акций общества, созданного в результате выделения) такой же или иной категории (типа) без погашения принадлежащих им акций этого же общества (реорганизуемого общества).
По своей модели распределение не сильно отличается от конвертации. Однако его юридическая квалификация распределения более сложна, чем квалификация конвертации. Объясняется это следующим. При конвертации происходит преобразование одних акций на другие, т. е. одного имущества акционер лишается, но в
|
|
|
