 |
По материалам арбитражной практики.
|
|
|
|
Обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное.
Коммерческий банк (далее - банк) обратился в арбитражный суд с иском к акционерному обществу (далее - общество) о взыскании задолженности по кредитному договору в связи с неисполнением должником соглашения об отступном.
Как следовало из материалов дела, между сторонами был заключен кредитный договор, однако общество свою обязанность по возврату суммы кредита и уплате процентов не исполнило. В связи с этим стороны заключили соглашение об отступном, в котором предусмотрели право общества взамен исполнения передать банку определенное имущество. Поскольку ответчик сумму кредита не возвратил, проценты не уплатил, отступное не предоставил, истец обратился в суд за защитой своих прав.
Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции сослался на то, что заключением соглашения об отступном обязательства общества по кредитному договору прекратились и у банка отсутствует право требования уплаты суммы кредита и процентов. После заключения соглашения об отступном истец вправе требовать от ответчика исполнить обязательство в натуре: передать имущество по данному соглашению. Неисполнение обществом соглашения об отступном следует расценивать как нарушение обязательства, влекущее ответственность в соответствии с нормами гл. 25 ГК РФ.
Суд кассационной инстанции отменил решение суда по следующим основаниям.
Согласно ст. 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплата денег, передача имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.
|
|
|
Из смысла ст. 409 ГК РФ следует, что соглашение об отступном не прекращает обязательства. Для прекращения обязательства по основанию, предусмотренному названной статьей Кодекса, необходимо наличие соглашения об отступном и исполнение данного соглашения, выражающееся в фактическом предоставлении отступного.
Оценивая выводы суда первой инстанции и соглашение сторон об отступном, суд кассационной инстанции подчеркнул, что с момента заключения соглашения об отступном возникает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное. Соглашение об отступном не создает новой обязанности должника, следовательно, не порождает права требования кредитора предоставить отступное. При неисполнении соглашения об отступном в определенный сторонами срок кредитор (истец) вправе потребовать исполнения первоначального обязательства и применения к должнику мер ответственности в связи с его неисполнением.
Таким образом, обязательство общества возвратить сумму кредита и уплатить проценты не прекратилось, поэтому отказ банку в иске необоснован.
Поскольку при разрешении спора суд первой инстанции неправильно применил нормы материального права, не проверил представленный истцом расчет задолженности, дело было направлено на новое рассмотрение в тот же суд <237>.
--------------------------------
<237> Пункт 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 декабря 2005 г. N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации».
Между тем вопрос о том, является ли соглашение об отступном консенсуальной или реальной сделкой, остается дискуссионным.
|
|
|
Действительно, в большинстве случаев для отнесения того или иного договора к реальным или консенсуальным необходимо обратиться к рассмотрению предмета обязательства.
Так, если предметом правоотношения являются работы или услуги, договор будет консенсуальным, поскольку указанные действия подразумевают некоторую протяженность во времени. В случае если речь идет о предоставлении определенной вещи, договор может считаться заключенным как в момент ее передачи (реальный договор), так и с момента достижения сторонами соглашения (консенсуальный договор). Таким образом, если признать, что предметом соглашения об отступном являются только вещи, то допускается возможность существования реальной модели отступного.
Разногласия по поводу того, является ли соглашение об отступном консенсуальным или реальным, также связаны с отождествлением момента заключения соглашения об отступном с моментом исполнения порожденного им правоотношения. В результате некоторые авторы связывают прекращение первоначального обязательства с моментом заключения соглашения об отступном.
Следует согласиться с теми авторами, которые предлагают различать момент возникновения сделки и момент ее исполнения <238>.
--------------------------------
<238> Бациев В.В. Обязательство, осложненное условием об отступном (замене исполнения). М., 2005. С. 12.
Если проанализировать ст. ст. 432 и 433 ГК РФ, можно сделать вывод, что в действующем гражданском законодательстве закреплена презумпция консенсуальности договора. Так, в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, и только если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (п. 2 ст. 433 ГК РФ). Что касается непосредственного исполнения условий договора, то эта ситуация находится за пределами его заключения.
В связи с этим предоставление отступного взамен исполнения является основанием прекращения первоначального обязательства и исполнением заключенной сделки об отступном в порядке, согласованном сторонами. Непредоставление же отступного влечет не возникновение нового обязательства, а сохранение первоначального обязательства, с целью прекращения которого заключалось соглашение об отступном;
|
|
|
б) соглашение об отступном является возмездным договором, что предполагает наличие встречного предоставления, которое получает сторона за исполнение вытекающих из договора обязанностей. С этой точки зрения, на каких бы основаниях (возмездной или безвозмездной сделке) ни основывалось право кредитора требовать от должника исполнения по первоначальному обязательству, соглашение об отступном всегда будет иметь возмездный характер, так как предусматривает передачу должником определенной имущественной ценности (отступного) в обмен на отказ кредитора от права требовать исполнения первоначального обязательства;
в) соглашение об отступном может быть как односторонним обязательством (когда у одной из его сторон есть только права, а у другой - только обязанности. Такая ситуация чаще всего складывается в тех случаях, когда первоначальное обязательство по каким-либо причинам нарушено должником и соглашение об отступном заключается уже после такого нарушения), так и взаимным (когда права и обязанности, вытекающие из этого соглашения, возникают у обеих его сторон. Такая конструкция отступного возможна, как правило, при согласовании соответствующих условий одновременно с установлением основного обязательства либо до того, как истечет срок исполнения это обязательства);
г) предметом отступного могут быть предоставление должником кредитору вещей, в том числе денег и ценных бумаг, передача кредитору прав требования, имеющихся у должника к третьим лицам, а также выполнение должником для кредитора работ или оказание ему услуг. При этом должны соблюдаться установленные императивными нормами закона условия оборота соответствующих вещей, уступки соответствующих прав, а также выполнения соответствующих работ и оказания услуг. Например, если предметом отступного является недвижимое имущество, то соглашение не может состояться без государственной регистрации перехода соответствующих прав, а если в качестве отступного должник передает кредитору ценные бумаги, выраженные в иностранной валюте, последний должен иметь лицензию (разрешение) на проведение таких операций;
|
|
|
д) отступное имеет черты сходства, характерные для такого института обязательственного права, как замена исполнения.
Отметим, что под заменой исполнения понимается право должника предоставить с согласия кредитора во исполнение обязательства иной предмет, отличный от первоначального предмета обязательства. Указанные условия характерны и для отступного, когда должник, отступаясь от требования кредитора, предоставляет ему иной предмет исполнения, т.е. заменяет один предмет исполнения другим.
От обычной замены обязательства отступное отличается тем, что первое происходит всегда до, а второе - обычно после того, как обязательство оказалось нарушенным, а также тем, что при первом обстоятельстве, в отличие от второго, обязательство прекращается без его превращения в другое <239>; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. Издание дополнительное, стереотипное (5-й завод). М.: Статут, 2001. С. 450.
е) соглашение об отступном может быть связано с прекращением как договорных (применительно к тем действиям, которые должна совершить (или от совершения которых должна воздержаться) обязанная сторона), так и внедоговорных обязательств (возможно, в тех пределах, в которых оно не нарушает предусмотренных законом, актом государственного органа или судебным решением обязательных условий установления или исполнения такого обязательства (о предмете, цене, сроке и т.д.) и в тех случаях, в которых соответствующая замена исполнения не противоречит охранительному характеру деликтного, алиментного или кондикционного обязательства).
Новация.
Новация (от лат. novatio - изменение, обновление) является одним из широко распространенных способов прекращения обязательства по соглашению сторон.
Соглашение о новации в узком смысле представляет собой договор, поименованный в п. 1 ст. 414 ГК РФ, который направлен на прекращение первоначального обязательства и возникновение нового обязательства между теми же лицами, предусматривающий иной предмет или способ исполнения первоначального обязательства.
Соглашением о новации в широком смысле может быть любой из договоров, предусмотренных в разд. IV ГК РФ «Отдельные виды обязательств», т.е. поименованный договор, а также непоименованный или смешанный договор, прекращающий первоначальное договорное обязательство сторон и обусловливающий возникновение нового договорного обязательства между теми же лицами.
|
|
|
Новация как способ прекращения обязательств была известна еще римскому праву. В тот период она связывалась, прежде всего, с заменой должника в обязательстве. Допускалась также новация и по другим причинам, например ввиду отсрочки исполнения договора <240>.
--------------------------------
<240> Черниловский З.М. Римское частное право. М., 1997. С. 154.
К числу основных условий новации относятся следующие.
1. Допустимость замены первоначального обязательства.
2. Действительность основания возникновения первоначального обязательства.
3. Наличие соглашения сторон о прекращении обязательства путем замены его новым.
|
|
|
