Возможно ли внести в уставной капитал вновь образуемого ООО долю в уставном капитале другого ООО?

Сентября 2011

На момент государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью его уставный капитал должен быть оплачен не менее чем наполовину (п. 2 ст. 16 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО)). Доля в уставном капитале ООО является имущественным правом, поэтому может быть вкладом в уставный капитал другого общества (п. 1 ст. 15 Закона об ООО).

Вместе с тем некоторые виды имущества в силу особенностей, установленных законом для их оборота, могут быть внесены в уставный капитал только после государственной регистрации соответствующего юридического лица. Так, согласно ст. 131 ГК РФ переход прав на недвижимые вещи подлежит государственной регистрации. В силу п. 2 ст. 223 ГК РФ и п. 1 ст. 2 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" при внесении в уставный капитал ООО недвижимого имущества права на него могут считаться перешедшими к обществу, а доли - оплаченными только после государственной регистрации перехода права собственности на соответствующую недвижимость к обществу (смотрите, например, постановление Президиума ВАС РФ от 19.06.2001 N 193/01).

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания (п. 3 ст. 49 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ, п. 3 ст. 2 Закона об ООО общество с ограниченной ответственностью считается созданным с момента государственной регистрации. Таким образом, способность юридического лица приобретать и осуществлять гражданские права связывается законом с моментом внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о создании соответствующей организации.

В связи с этим оплатить уставный капитал вновь создаваемого общества исключительно недвижимым имуществом, соблюдая при этом требование, установленное п. 2 ст. 16 Закона об ООО, фактически невозможно, так как до момента государственной регистрации общества отсутствует лицо, право которого могло бы быть зарегистрировано. Иными словами, недвижимое имущество может вноситься только в оплату неоплаченной части уставного капитала уже созданного общества.

Похожие проблемы возникают и при намерении оплатить уставный капитал вновь создаваемого общества исключительно принадлежащей учредителю долей в уставном капитале другого общества.

По общему правилу, сделки, направленные на отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО, подлежат нотариальному удостоверению (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). Исключений из этого правила в отношении сделок по передаче участником общества принадлежащей ему доли в уставный капитал другого общества законом не предусмотрено. Такие односторонние (п. 2 ст. 154 ГК РФ) сделки также подлежат нотариальному удостоверению, и передаваемая доля (часть доли) в соответствии с п. 12 ст. 21 Закона об ООО переходит к ее приобретателю именно с момента нотариального удостоверения соответствующей сделки.

Участнику общества предоставлено право с соблюдением установленных Законом об ООО ограничений распорядиться принадлежащей ему долей путем ее передачи (иного отчуждения) другому лицу (участнику общества, третьему лицу или самому обществу). Поэтому представляется очевидным, что до государственной регистрации юридического лица передать ему долю в уставном капитале другого общества невозможно. И если внесение денежных средств на открываемый при создании ООО накопительный счет в правоприменительной практике традиционно признается надлежащим исполнением обязанности, предусмотренной п. 2 ст. 16 Закона об ООО (хотя и в этом случае до регистрации общества у него не может возникнуть каких-либо прав на эти денежные средства), то при формировании уставного капитала создаваемого ООО исключительно за счет долей в уставных капиталах других обществ исполнить указанную обязанность невозможно.

Признание допустимым нотариального удостоверения сделки, направленной на внесение доли в уставном капитале ООО в уставный капитал вновь создаваемого общества, означало бы возможность отчуждения доли несуществующему лицу. Более того, одновременно следовало бы признать и то, что с момента такого удостоверения и до государственной регистрации общества ни одно лицо не сможет осуществлять права и обязанности участника общества, связанные с владением отчуждаемой долей. По нашему мнению, указанные обстоятельства являются достаточными основаниями для отказа в удостоверении такой сделки в связи с ее несоответствием требованиям закона (ст. 48 Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 N 4462-I).

Таким образом, оплатить уставный капитал (либо часть уставного капитала) общества при его создании (то есть до государственной регистрации общества) долей в уставном капитале другого общества, выполнив при этом все требования законодательства, фактически невозможно. Доля в уставном капитале общества, аналогично недвижимому имуществу, может вноситься только в оплату уставного капитала уже созданного общества. Если же уставный капитал общества предполагается оплатить исключительно долей в уставном капитале другого общества, то в этом случае не может быть исполнено требование о минимальной оплаченной части уставного капитала на момент государственной регистрации общества.

В связи с этим также обращаем Ваше внимание на следующее.

В соответствии со ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о регистрации) в регистрирующий орган при государственной регистрации создаваемого ООО представляются:

1) подписанное лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, заявление по форме Р11001, утвержденной постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439.

2) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;

3) устав (подлинник или засвидетельствованная в нотариальном порядке копия);

4) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

5) документ об уплате государственной пошлины (в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 333.33 НК РФ ее размер составляет 4 000 рублей).

Этот перечень является исчерпывающим (п. 4 ст. 9 Закона о регистрации). Единственным подтверждением соблюдения установленного порядка учреждения общества, в том числе оплаты уставного капитала, служит заявление по форме Р11001 (п. "а" ст. 12 Закона о регистрации). Регистрирующий орган не вправе требовать от заявителей представления иных документов (в том числе, например, документов, подтверждающих оплату уставного капитала создаваемого общества не менее чем наполовину) и может отказать в государственной регистрации только по основаниям, перечисленным в п. 1 ст. 23 Закона о регистрации. Поэтому на практике не исключена возможность государственной регистрации общества, уставный капитал которого оплачен менее чем наполовину или не оплачен вовсе.

Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления им деятельности с неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов. Требование о ликвидации юридического лица по таким основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому соответствующее право предоставлено законом (п. 2 и п. 3 ст. 61 ГК РФ). Судебная практика по данному вопросу исходит из того, что если нарушение закона устранимо (а именно таковым, по нашему мнению, является несоблюдение требований п. 2 ст. 16 Закона об ООО), то требования уполномоченных органов о ликвидации организации не могут быть удовлетворены (смотрите, в частности, постановления ФАС Дальневосточного округа от 04.12.2007 N Ф03-А24/07-1/3622, ФАС Северо-Кавказского округа от 26.07.2001 N Ф08-2257/2001).