 |
Деятельность временного управляющего
|
|
|
|
На стадии наблюдения
Основными функциями деятельности временного управляющего являются: сохранение имущества должника; проведение анализа финансового состояния юридического лица; иногда выделяют и третью функцию - установление требований кредиторов для целей голосования. Остановимся на этих функциях подробнее.
В целях сохранения имущества должника управляющий должен осуществлять как юридические, так и фактические меры. Вопрос о юридических мерах Законом решен - указаны сделки, которые могут совершаться только с его согласия. Вопрос о мерах фактических является дискуссионным. Обязан ли управляющий усилить охрану предприятия-должника, если считает это необходимым? Должен ли (и может ли) распорядиться отремонтировать сигнализацию, если руководитель этого не делает? Из этих вопросов следует главный: можно ли предъявить к временному управляющему требование о возмещении убытков, вызванных не совершением подобных действий? Представляется, при доказанности причинной связи между убытками должника и действиями (бездействиями) управляющего предъявить указанные требования можно.
В целях сохранения имущества должника управляющий может заявлять требования о признании недействительными сделок должника и о применении последствий недействительности ничтожных сделок.
Какие именно сделки могут признаваться недействительными по требованию временного управляющего? Может ли он требовать признания недействительными сделок, заключенных до введения наблюдения, либо сделок, нарушающих требования ГК РФ и иных законов?
В соответствии со ст. 66 Закона временный управляющий вправе предъявлять в арбитражный суд требования "о признании недействительными сделок, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных либо исполненных должником с нарушением требований, установленных ст.ст. 63 и 64 Закона.
|
|
|
Если толковать эту норму буквально, то можно сделать вывод, что, допускается требование о признании недействительными сделок только не соответствующих ст. 63 и 64 Закона. А как же быть в том случае, если сделки нарушают ГК РФ и другие законы? Представляется, что управляющий имеет право предъявлять в суд требование о недействительности любой сделки должника, нарушающей законодательство РФ.
В Законе не уточняется, в какой именно арбитражный суд должен обращаться временный управляющий с требованием об опровержении сделок - в арбитражный суд, принявший заявление о банкротстве, либо вне рамок конкурсного процесса в соответствии с процессуальными нормами о подсудности? По этому поводу среди ученых присутствуют различные точки зрения. Одними учеными высказывается мнение, в соответствии с которым все требования о недействительности сделок не должны рассматриваться в рамках дела о банкротстве*(35).
Есть и такое мнение, что сделки, связанные с применением ст. 66 Закона, должны рассматриваться в рамках конкурсного процесса, а все остальные сделки - в обычном порядке. Но наиболее обоснованной представляется позиция, в соответствии с которой все требования об опровержении сделок рассматриваются в рамках конкурсного процесса.
Следует обратить внимание на тот факт, что если речь идет о ничтожной сделке (сделке, прямо нарушающей закон), то она недействительна в силу факта ее совершения, что делает необязательным опровержение такой сделки в судебном порядке. Тем не менее, в ряде случаев стороны не могут прийти к соглашению по вопросу о том, противоречит ли сделка закону (если, например, норма закона допускает двоякое толкование). В соответствии с п. 32 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8, поскольку ГК РФ не исключает возможности предъявления исков о признании недействительности ничтожной сделки, споры по таким требованиям подлежат разрешению судом в общем порядке по заявлению любого заинтересованного лица с применением удлиненного (10 лет) срока исковой давности, установленного п. 1 ст. 181 ГК РФ. При этом речь идет о применении последствий недействительности ничтожной сделки.
|
|
|
С признанием недействительными сделок должника, заключенных либо исполненных без согласия временного управляющего, связана проблема правового положения контрагентов по такой сделке.
Каковы последствия признания такой сделки недействительной? Этот вопрос наиболее актуален в ситуации, когда кредитор исполнил свои обязанности по сделке (например, осуществил предоплату либо поставил партию товара), после чего сделка признана недействительной. В такой ситуации либо будет осуществлена двусторонняя реституция, либо (что вероятнее всего) контрагент станет конкурсным кредитором со всеми вытекающими отсюда последствиями (и с небольшой вероятностью хоть что-то получить лишь по окончании конкурсного производства).
Права потенциальных контрагентов должника, в отношении которого проводится наблюдение, должны быть защищены. Как указывает Телюкина М.В. "сделать это можно двумя способами. Во-первых, посредством уточнения Закона, в соответствии с которым руководитель должника, заключая любую сделку, обязан будет ставить контрагента в известность о возбужденном конкурсном процессе. Во-вторых, можно ввести в Закон норму, в соответствии с которой установить ответственность руководителя должника в виде возмещения контрагентам убытков, вызванных действиями руководителя, нарушившего Закон. В принципе последний вывод можно сделать и на основании общих норм об ответственности, необходимо будет только доказать, что убытки определенного размера возникли именно в результате того, что руководитель должника нарушил требования Закона о необходимости получения согласия на сделку, т.е. установить причинную связь*(36)".
|
|
|
Целям сохранения имущества должника служит предоставление управляющему права знакомиться с любой информацией, в том числе конфиденциальной (естественно, управляющий обязан соблюдать режим конфиденциальности); этим же целям служит возможность ходатайствовать об отстранении руководителя должника, осуществлять иные полномочия установленные настоящим законом.
Финансовый анализ
Важнейшей функцией временного управляющего является проведение финансового анализа состояния должника. Цель финансового анализа - определение перспектив должника, т.е. решение вопроса о целесообразности введения финансового оздоровления, внешнего управления, а также определение его текущего экономического положения (включая вопросы наличия и стоимости имущества, наличия либо отсутствия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства). Кроме того, в качестве одной из целей проведения финансового анализа можно назвать определение возможностей исполнения мирового соглашения, заключенного на определенных условиях.
Временный управляющий, изучая документы должника, должен дать ответ, прежде всего на вопрос о достаточности имущества должника для покрытия судебных издержек. Если выяснится, что имущества должника не хватает, управляющий должен сообщить об этом кредиторам, поскольку возникают особые правила для введения внешнего управления. В этом случае, во-первых, принимая решение о введении внешнего управления, кредиторы должны будут определить источник покрытия судебных расходов; во-вторых, если источник покрытия судебных расходов не определен, но кредиторы проголосовали за внешнее управление, то именно проголосовавшие за это кредиторы несут солидарную обязанность по покрытию судебных расходов.
Далее управляющий должен решить вопрос о том, к каким результатам может привести скажем финансовое оздоровление или внешнее управление. Для этого он анализирует деятельность предприятия-должника (как реальную, так и потенциальную); оценивает стоимость имущества должника (в том числе и находящегося у третьих лиц); изучает количество и характер обязательств должника, работает с требованиями кредиторов; сопоставляет стоимость имущества и размер обязательств должника, делает вывод о количестве средств, необходимых для восстановления платежеспособности.
|
|
|
Временный управляющий, исполняя свои обязанности по осуществлению финансового анализа, должен выявлять признаки фиктивного либо преднамеренного банкротства.
При наличии фиктивного банкротства управляющий обнаруживает имущество должника, незаконно переданное им третьим лицам либо сокрытое иным образом; кроме того, в этом случае управляющий должен доказать, что этого имущества хватит, во-первых, для удовлетворения всех (а не только заявленных) требований кредиторов, срок исполнения которых наступил; во-вторых, для продолжения нормального функционирования должника (и следовательно, своевременных расчетов с остальными кредиторами). При доказанности фиктивного банкротства производство по делу о банкротстве подлежит прекращению, так как должник фактически состоятелен и в соответствии с законом несет перед кредиторами ответственность за ущерб, причиненный подачей заявления о банкротстве. Обращает на себя внимание тот факт, что вопрос о фиктивном банкротстве может быть поставлен, только если заявление о банкротстве подано самим должником.
Если речь идет о преднамеренном банкротстве, то временный управляющий, изучая документы должника, может обнаружить, что в результате действий определенного субъекта, имевшего право давать должнику обязательные указания, юридическое лицо стало банкротом. Кроме того, признаком преднамеренного банкротства может быть заключение сделок, не характерных для нормальных экономических отношений (например, направленных на неэквивалентную передачу имущества либо с неоправданно высокой степенью риска и т.п.). В этом случае временный управляющий обязан подготовить документы для предъявления к соответствующим субъектам требований о субсидиарной ответственности (эти требования будут предъявлены на стадии конкурсного производства).
Анализ финансового состояния на предмет наличия или отсутствия признаков фиктивного и (или) преднамеренного банкротства может производиться с учетом Методических рекомендаций по проведению экспертизы о наличии либо об отсутствии признаков фиктивного или преднамеренного банкротства, утвержденных распоряжением ФСДН от 8 октября 1999 г. N 33-р. Такой анализ финансового состояния проводиться на основании бухгалтерского анализа организации. Сам временный управляющий может и не обладать специальными познаниями для проведения финансового анализа и в этих целях он может привлекать специалистов.
Заключение о финансовом состоянии должника обсуждается кредиторами на первом собрании, подготовка и проведение которого также являются важнейшими обязанностями временного управляющего. В соответствии со ст. 72 Закона это собрание должно состояться не позднее чем за 10 дней до даты окончания наблюдения.
|
|
|
