Наименование договора, стороны, место заключения форма и порядок заключения договора.

1. Неправильное указание или отсутствие названия договора само по себе не влечет недействительности договора. Например, договор может быть назван просто договором без конкретизации его вида (купли-продажи, поставки, аренды и т.д.). Более того, даже конкретное наименование еще не означает, что договор относится именно к данному виду. При квалификации договора во внимание принимаются его существенные условия и прежде всего предмет. Поэтому, например, если договор назван комиссией, но содержит условие о передаче товаров в собственность комиссионера, речь идет о купле-продаже. Соответственно и применяться к этому договору будут правила о купле-продаже. Таким образом, юридического значения название договора не имеет, но учет поименованных договоров вести проще. Ведь с одним контрагентом организация может заключить несколько видов договоров.

Название договора может быть использовано с целью завуалировать фактические отношения сторон, что чревато негативными налоговыми последствиями. Так, может быть заключен договор хранения, чтобы скрыть договор аренды, например, когда договор требует обязательной регистрации или имущество находится в федеральной собственности (тогда нужно оформлять специальное разрешение). О фактических отношениях сторон можно в этом случае судить по целому ряду признаков: на складе хранителя постоянно присутствуют сотрудники поклажедателя, для них оборудованы рабочие места или в договоре указана площадь помещения, которую поклаже-датель будет занимать на складе, плата за хранение устанавливается фиксировано, а не расчетным путем (в зависимости от параметров хранимого товара). При наличии таких признаков налоговые органы могут квалифицировать такой договор как договор аренды и исключить расходы по такому договору из налоговой базы по налогу на прибыль, снять вычет по НДС и привлечь организацию к налоговой ответственности.

2. Заключение договора следует начинать с анализа правового статуса контрагента, наличия его государственной регистрации. Налоговые органы придерживаются позиции, что, если один из контрагентов не зарегистрирован в налоговых органах, сделка является недействительной.

В большинстве случаев суд не признает договор недействительным в связи с отсутствием у другой стороны информации о том, что их контрагент не прошел госрегистрацию. Суды ссылаются на то, что действующее законодательство не обязывает иметь при заключении договора документы, подтверждающие статус контрагента, его легитимацию.

Как следует из Постановления ФАС ЗСО от 27 июня 2005 г. № Ф04-4148/2005 (12574-А27-25), отклоняя доводы налогового органа, арбитражный суд сделал вывод, что отсутствие постановки поставщиков на налоговом учете в соответствии с правилами гражданского законодательства не влияет на правоспособность юридического лица, вследствие чего не может служить основанием для признания сделки ничтожной.

Однако большинство налогоплательщиков, особенно крупных, все же ведут работу по выяснению того, зарегистрирован ли потенциальный контрагент в ЕГРЮЛ или ЕГРИП, она признана элементом экономической безопасности, а копии свидетельств о госрегистрации и постановке на налоговый учет являются неотъемлемым приложением заключаемых контрактов. Это происходит потому что отдельные судебные прецеденты, влекущие негативные последствия, все же, имеют место быть.

Например, постановление ФАС МО от 25 декабря 2006 г. № КА-А40/12374-06, посвященное возмещению НДС. Судьи обратили внимание на неотъемлемый риск предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 2 ГК РФ) и указали, что негативные последствия выбора недобросовестного контрагента по договору не могут быть возложены на бюджет при реализации права на налоговые вычеты.

3. Формой сделки принято считать способ выражения воли. Сделки могут совершаться устно (путем словесного выражения воли) и письменно — в простой или нотариально удостоверенной форме (ст. 159 ГК РФ).

Форма сделки, во-первых, служит интересам сторон, совершающих сделку: она должна содействовать выявлению действительной воли лиц, совершающих сделку, обеспечивать соответствие этой воли волеизъявлению и не создавать искусственных, формальных препятствий, затрудняющих совершение сделки. Во-вторых, форма используется в интересах контроля над законностью сделки и защиты публичных (например, фискальных) интересов.

Исходя из этого, закон предоставляет сторонам возможность выбора формы сделки. Одна и та же сделка может совершаться в устной, письменной и даже нотариально удостоверенной форме. Невыполнение указания закона о «минимальных требованиях» к форме сделки не всегда рассматривается как правонарушение. Закон предоставляет здесь сторонам руководствоваться собственными соображениями (удобства, этичности и др.), возлагая на них риск, связанный с невыполнением требований закона о форме сделки.

Ритм современной экономики заставляет участников рынка активно использовать Интернет, факс и прочие средства оперативной связи не только для ведения обычной деловой переписки, но и при заключении сделок. Обмен документами по факсимильной, электронной и иным видам связи как способ заключения договора несет в себе определенные сложности.

Согласно ст. 160 ГК РФ использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Абзац 2 данной статьи ГК РФ допускает совершение двусторонних (многосторонних) сделок способами, установленными п. 2 и 3 ст. 434 ГК РФ, т.е. посредством обмена документами либо совершением акцептантом действий по выполнению условий оферты.

По условиям ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Как отмечается в литературе, с принятием нового АПК РФ ситуация несколько изменилась, допустимость таких доказательств ограничилась только случаями, предусмотренными федеральным законом, иным нормативным правовым актом или договором. Учитывая, что действующее законодательство не предусматривает таких случаев, фактически допустимость факсимильного (электронного) документа связывается исключительно с наличием соглашения сторон об этом[92].

В большинстве случаев арбитражные суды не признают в качестве доказательств заключения договора документы, направленные путем обмена по факсу или с использованием иных средств связи, если стороны не предусмотрели возможность использования соответствующего вида связи.

Постановление ФАС УО от 19 апреля 2007 г. № Ф09-2754/07-С2 по делу № А47-4813/06: Факсимильная подпись не является копией подписи, а является способом выполнения оригинальной личной подписи. Поскольку ни ст. 169 НК РФ, ни законодательство о бухгалтерском учете не содержат запрета на выполнение факсимильной подписи руководителя и главного бухгалтера, то налогоплательщики вправе использовать в счетах-фактурах факсимиле.

В постановлении ФАС МО от 12 ноября 2003 г. № КГ-А40/8849-03 указано, что суд первой инстанции применил п. 2 ст. 162 ГК РФ, придя к выводу, что несоблюдение простой письменной формы (использование факсимильной связи при отсутствии соглашения об этом в договоре) сделки влечет ее недействительность. Поскольку в соответствии со ст. 362 ГК РФ договор поручительства должен быть совершен в письменной форме, а если форма не соблюдена, то договор поручительства является недействительным (ничтожным) в силу ст. 160,168 ГК РФ.

Отмечая недопустимость таких доказательств с точки зрения ст. 68 и 75 АПК РФ, аналогичная позиция выражена в постановлениях ФАС ЗСО от 13 февраля 2003 г. № Ф04/573-24/А81-2003, от 23 июня 2004 г. № Ф04/3476-351/А81-2004, от 23 июня 2004 г. № Ф04/3476-352/А81-2004, согласно которым факсимильная копия договора не может быть принята в качестве доказательства, подтверждающего заключение договора.

Таким образом, проведенный анализ судебной практики показал, что арбитражный суд при выяснении вопроса о заключенности договора обращает внимание прежде всего на следующие обстоятельства:

— согласование сторонами договора условия о признании юридической силы за документами, обмен которыми может производиться по факсу (иному виду связи);

— совокупность доказательств, подтверждающих выражение воли участников договора на заключение и факт исполнения спорного договора (деловая переписка сторон, счета-фактуры, платежные поручения об оплате, акты сверок, товарные накладные, фактические действия сторон и т. п.).

Вместе с тем склонность арбитражных судов учитывать факт исполнения спорного договора при оценке его юридической силы, безусловно, является положительным моментом практики, поскольку способствует обеспечению надежности и стабильности предпринимательских отношений.

4. Место составления договора имеет существенное значение, что напрямую указано в п. 2 ст. 39 НК РФ. Например, при расчетах по НДС в случае необходимости подтверждения налоговой ставки 0% при импорте товаров (работ, услуг) — ст. 165 НК РФ.

Место составления договора может определять место предоставления услуг при уплате предприятием ЕНВД (налог региональный предоставляется в соответствии с региональным законодательством, зависит от вида деятельности, с 1 января 2006 г. установление этого налога определяется органами местного самоуправления). До 2006 г., если организация осуществляет вмененный вид деятельности в разных городах субъекта РФ, то она могла стать на учет только в одной налоговой инспекции этого региона. С 1 января 2006 г. порядок изменился, ЕНВД стал местным налогом, и порядок его уплаты стал регулироваться нормативными актами муниципалитетов районов и городов. Поэтому субъектам предпринимательской деятельности надо будет регистрироваться во всех инспекциях, по месту нахождения которых они ведут «вмененную» деятельность, даже если эти инспекции находятся в одном субъекте РФ. Встать на учет в инспекции нужно не позднее пяти дней с момента осуществления предпринимательской деятельности в этом районе.

Таким образом, форма сделки, место составления договора, фактическое местонахождение организации по указанному адресу непосредственно влияют на уплату налогов.