Виды коллизионных норм. Типы коллизионных привязок.

Существуют различные виды коллизионных норм. Наиболее сущест­венная и важная их классификация проводится по типу коллизионной привязки. По этому основанию различают односторонние и двусто­ронние коллизионные нормы.

Односторонняя коллизионная норма - такая норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее применению. Как правило, односторонняя норма указывает на страну, в законе которой эта норма содержится. Соответственно односторонние коллизионные нормы более типичны для внутригосударственного законодательства. Реже к одно­сторонним нормам обращаются международные договоры, для которых более характерно использование норм двусторонних.

Двусторонняя коллизионная норма - это норма, привязка которой прямо не называет право конкретного государства, а формулирует об­щий принцип, используя который, производится выбор конкретной правовой системы (например, принцип «Последнее постоянное место жительства наследодателя»). Привязку двусторонней нормы называют формулой прикрепления.

По способу регулирования коллизионные нормы делятся на: импера­тивные, диспозитивные и альтернативные.

Императивные - нормы, содержащие категорические предписания, касающиеся выбора права; нормы, которые не могут быть изменены по усмотрению сторон правоотношения.

Диспозитивные - нормы, которые, устанавливая правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. К примеру, правила типа «если иное не установлено соглашением сторон».

Альтернативные - нормы, которые предусматривают несколько пра­вил по выбору права для указанного в объеме нормы правоотношения. Например, «форма сделки, совершаемой за границей, подчиняется за­кону места ее совершения. Однако сделка не может быть признана не­действительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены тре­бования законодательства Украины».

Также коллизионные нормы делятся на: генеральные (основные) и субсидиарные (дополнительные).

Генеральная коллизионная норма - это норма, формулирующая об­щее главное правило выбора права, предназначенное для преимущест­венного применения.

Субсидиарная коллизионная норма - норма, формулирующая еще од­но или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным. Та­кая норма применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено или оказалось недостаточным для уста­новления компетентного правопорядка (та же форма сделки).

В существующих кодификациях международного частного права широко применяется регулирование с помощью генеральных и субсидиарных норм. Причем иногда их система бывает довольно сложной, с ис­пользованием субсидиарных норм нескольких уровней, то есть субсидиарных к субсидиарным. Часто субсидиарные нормы дополнительно де­тализируются по своему объему. В результате возникают последователь­ные цепочки, ассоциации норм, основанные на их внутренних связях.

Кроме указанных классификаций, некоторые авторы (например, А. С. Скаридов) выделяют национально-правовые и международно-правовые коллизионные нормы. Однако такая классификация выглядит несколько надуманной.

 

15. Проблема квалификации. Теория "конфликта квалификации". Понятие первичной и вторичной квалификации.

Проблема квалификации в МЧП является одним из основных вопросов при применении коллизионных норм. Прежде чем рассматривать вопросы, связанные с квалификацией, необходимо учитывать, что сам термин «квалификация» используется в различных отраслях права, а не только в МЧП. Так, например, эта категория известна и является неотъемлемой частью понятийного аппарата в уголовном праве, где квалификация означает юридическую характеристику совершенного общественно опасного деяния. В МЧП понятие «квалификация» имеет иной смысл и относится к характеристике как элементов, составляющих правовую систему, так и коллизионной нормы, указывающей на выбор этой правовой системы.

Квалификация в МЧП — это установление содержания правовых понятий, образующих коллизионную норму или толкование юридических категорий применимой правовой системы.

Различают два этапа или два вида квалификации: первичную, которая предшествует применению коллизионной нормы, и вторичную — осуществляемую при толковании терминов и понятий выбранной посредством коллизионной нормы правовой системы.

Вторичная квалификация осуществляется в соответствии с правилами и положениями выбранной правовой системы, т.е. того иностранного права, которое является применимым для конкретного правоотношения. Суд устанавливает содержание норм иностранного права в соответствии с толкованием, практикой применения и доктриной соответствующего иностранного государства. Пожалуй, другого варианта при вторичной квалификации трудно предусмотреть, поскольку было бы нелогичным, применяя право, устанавливать содержание понятия «открытое акционерное общество» путем придания ему смысла аналогичного понятия в английской правовой системе.

Проблема, возникающая при установлении содержания правовых понятий, существует преимущественно на первой стадии квалификации или, как она обозначается в МЧП, - на стадии первичной квалификации. Эта проблема связана с наличием «скрытых коллизий» и состоит в том, что в правовых системах разных государств имеются текстуально совпадающие юридические термины и понятия, наделенные разным содержанием. К их числу относятся такие понятия, как «движимое и недвижимое имущество», «место жительства», «вещные права», «наследники», «место заключения договора» и т.п.

Получается, что коллизионные нормы в законодательстве разных стран могут иметь текстуально одинаковые объем и привязку и, таким образом, иметь «идентичный вид». Однако в силу «скрытых коллизий» (различного содержания одноименных терминов) действие коллизионных норм каждой правовой системы будет обеспечивать «собственное», отличное от других, регулирование правоотношения.

«Скрытые коллизии» — это условное понятие, используемое в МЧП для обозначения таких ситуаций, при которых в законодательстве разных государств содержатся текстуально совпадающие юридические термины, наделенные при этом различным содержанием.

Проблема квалификации состоит в том, что фактическим обстоятельствам, к которым необходимо применить коллизионную норму, следует дать правовое толкование, которое зависит от содержания еще не выбранного применимого права.

Принято различать три способа квалификации:

• квалификация по закону суда (lex fori) — применение и толкование юридических терминов по праву того государства, где рассматривается спор;

• квалификация по праву, к которому отсылает коллизионная норма (lex causae);

• квалификация, осуществляемая путем обобщения одинаковых понятий различных правовых систем (т.е. наделение одноименных юридических понятий общим смыслом), так называемая «автономная квалификация».

Понятие конфликт квалификаций впервые нашло отражение в работах немецкого ученого Кана и французского - Бартена в конце XIX столетия. Ими было отмечено, что коллизионные нормы разных правовых систем даже при формулировке их с использованием одинаковой терминологии содержат в себе скрытые коллизии. Причина этому - несогласованность принципов и терминов в праве различных стран. Так, термины «юридическое лицо», «недвижимое имущество», «место заключения сделки», «местонахождение» и «местопроживание» могут иметь разную правовую трактовку в различных правовых системах. Некоторые правовые институты могут относиться к материальному праву в одних странах и к процессуальному - в других (исковая давность, зачет встречных требований и др.).

Поэтому всегда возникает вопрос в соответствии с каким правом (отечественным, иностранным или международным) судья должен осуществлять квалификацию коллизионной нормы? В теории МЧП традиционно различают:

- первичную квалификацию - квалификацию терминов, включенных в объем и привязку коллизионной нормы;

- вторичную квалификацию - толкование норм права, избранного в результате применения коллизионной нормы (по существу такая квалификация уже не связана непосредственно с квалификацией самой коллизионной нормы).

Более того, применение коллизионной нормы невозможно без решения т.н. предварительного вопроса - вопроса о юридической квалификации фактического правоотношения, которое предстоит урегулировать. Для того чтобы правильно избрать коллизионную норму, судья должен определить - к какому правовому институту относится регулируемое отношение. Например, применительно к отношениям, складывающимся по поводу выморочного имущества, будут конфликтовать коллизионные нормы права собственности и наследственного права, вопрос о том, аннулируется ли завещание последующим браком, может быть отнесен как к наследственному, так и семейному праву.

Квалификация фактического правоотношения и первичная квалификация (квалификация терминов коллизионной нормы) может осуществляться:

- в соответствии с законом суда;

- на основании правовых понятий, общих для различных правовых систем (автономная квалификация).

 

⇐ Предыдущая12345678910Следующая ⇒

Поделиться:

Воспользуйтесь поиском по сайту: