 |
Некоммерческие организации
|
|
|
|
1. Общественные объединения:
- организации;
- учреждения;
- движения;
- фонды;
- органы общественной самодеятельности;
- союзы общественных объединений.
2. Религиозные организации.
3. Фонды.
4. Некоммерческие партнерства.
5. Учреждения.
6. Автономные некоммерческие организации.
7. Ассоциации (союзы).
8. Потребительские кооперативы.
9. Товарищества собственников жилья.
Термин "коммерческий" имеет двойное значение: коммерческий – значит торговый; коммерческий – значит направленный на получение прибыли. Для предприятия применимо и то, и другое значение термина, но с некоторыми примечаниями.
Производственное предприятие осуществляет торговую деятельность, так как реализует (продает) свою продукцию, но эта деятельность не является основной. Основная – производственная деятельность. В тех случаях, когда продажа товара является основной деятельностью (торговые предприятия), товары являются закупленными для перепродажи (доставки потребителю).
Коммерческое предприятие (организация) в рыночной экономике преследует цель извлечения прибыли, которая может распределяться между учредителями.
Общественные и религиозные организации, потребительская кооперация, а также созданные ими учреждения, выпускающие нерыночные услуги, адресованные определенному контингенту лиц, являются некоммерческими организациями (НКО).
Свои расходы, связанные с выпуском услуг, НКО покрывают из разных источников: за счет финансирования учредителями (благотворительными фондами); за счет отчисления на благотворительные нужды от прибыли коммерческих организаций; за счет членских взносов (потребительская кооперация, общественные организации); за счет добровольных пожертвований частных лиц. Услуги НКО не могут оцениваться по рыночным ценам, так как они не поступают к потребителям в порядке обычной купли-продажи. В общий выпуск товаров и услуг данные услуги включаются по общему правилу и помощью оценки их по затратам.
|
|
|
В ряде случаев НКО взимают плату за услуги, но цены продаж при этом занижены и не имеют экономического значения: они не влияют на спрос. Целью взимания платы является частичное или полное возмещение затрат (при отсутствии иных финансовых источников). Тем не менее, реализация услуг за деньги может приводить (и фактически приводит) к образованию прибыли НКО. В общественных и религиозных организациях прибыль используется на развитие организации, на благотворительные цели, но никогда не распределяется между учредителями. В потребительских кооперативах полученные доходы распределяются между членами кооператива.
Основными субъектами экономической деятельности в условиях рыночной экономики являются коммерческие организации, рассмотренные ниже более подробно.
Хозяйственные товарищества отличаются от хозяйственных обществ тем, что в товарищества объединяются лица (физические и/или юридические), а в общества - капиталы. Это означает, что участники обществ могут не участвовать в его деятельности, а участники товариществ обязаны участвовать. Из этого, а также из того, что участники товариществ несут полную ответственность по долгам (обязательствам) товариществ, следует и запрет на участие одного лица в нескольких товариществах. Гражданами - участниками товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели.
Необходимо отметить, что в законодательстве употребляются три термина для определения участников товариществ и обществ: учредитель, участник, акционер. Учредитель - это участник, зафиксированный в учредительных документах при государственной регистрации организации, и особенности его статуса, как правило, исчезают после регистрации. Акционер - это участник акционерного общества.
|
|
|
Основные права участников товариществ и обществ:
- участвовать в управлении;
- получать информацию, в т.ч. бухгалтерскую;
- принимать участие в распределении и получении прибыли;
- право на часть имущества при ликвидации.
Основные обязанности участников товариществ и обществ:
- вносить вклады и взносы при создании организации на основании учредительных документов;
- вносить вклады и взносы после создания организации на основании учредительных документов;
- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности организации.
Полное товарищество – форма, практически не применяемая в России. Полное товарищество предполагает полную солидарную ответственность учредителей (участников) по обязательствам товарищества всем своим имуществом. При солидарной ответственности должников любой кредитор вправе взыскивать долги с любого должника в полном размере (а солидарные должники потом будут разбираться друг с другом).
Но в условиях правовой нестабильности, налогового и административного беспредела ставить под угрозу банкротства все свое имущество нежелательно.
Участниками полного товарищества являются индивидуальные предприниматели или юридические лица, которые объединили свои усилия и капиталы для ведения совместной предпринимательской деятельности.
Закон не устанавливает минимальную величину складочного капитала полного товарищества, т.к. кредиторы при недостаточности этого капитала обращают взыскание на все имущество участников товарищества.
Ведение дел товарищества (управление, заключение сделок) возможно в нескольких вариантах:
- каждый участник сам заключает сделки, по которым все несут ответственность;
- все сделки заключаются по единогласному решению участников;
- все сделки заключаются по решению участников, принятому большинством голосов;
- один или некоторые участники могут заключать сделки;
- комбинация из указанных способов в зависимости от рода, масштаба сделки.
Товарищество на вере (коммандитное) имеет два вида участников. Одни участники несут полную (неограниченную) ответственность и имеют право управлять товариществом, другие участники-вкладчики (коммандитисты) просто вкладывают свои капиталы в товарищество, имеют право на получение прибыли, но не несут ответственности по обязательствам товарищества (кроме риска потери вложенного) и не участвуют в управлении делами. Вкладчики даже не подписывают учредительный договор о создании этого товарищества. Вкладчик может не быть индивидуальным предпринимателем.
|
|
|
Эта форма - переходная от товариществ к обществам, во-первых, по степени ответственности: от полной ответственности у первого вида участников к ограниченной ответственности участников-вкладчиков, и, во-вторых, по степени участия: от личного участия к участию капиталом.
Она же сочетает серьезные преимущества товариществ и обществ. Эмитент - вкладчик капитала - меньше рискует, если управляющий (щие) несут полную ответственность.
Общество с ограниченной ответственностью (ООО) – форма объединения капитала, сочетающаяся с возможностью личного участия в деятельности организации. Именно поэтому ООО является самой распространенной формой.
Эта организационная форма требует уже создания органов управления, а значит и разработки устава, регламентирующего вопросы внутренней и внешней деятельности общества.
Система управления не менее чем двухуровневая: общее собрание участников и исполнительный орган. Возможен коллективный исполнительный орган (правление, дирекция), но обязательно должно быть должностное лицо, выступающее от имени организации без доверенности, на основании должностных полномочий.
Участники несут ответственность в пределах своих вкладов в уставный капитал, но существует исключение из этого правила.
Согласно ст.56 ГК, "если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам". Субсидиарной является ответственность, при которой при отсутствии достаточного имущества юридического лица требования должников выставляются к участникам, и они расплачиваются свои имуществом.
|
|
|
Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) отличается от общества с ограниченной ответственностью тем, что участники отвечают не только в пределах уставного капитала, но и дополнительно некоторой суммой, кратной уставному капиталу. Например, уставный капитал ОДО составляет 10 миллионов рублей. Уставом определено, что общество несет дополнительную ответственность в пятикратном размере. Значит, при недостаточности имущества общества кредиторы могут получить с участников 50 миллионов рублей, причем с любого из них, так как участники отвечают солидарно.
Сущностью создания акционерного общества является объявление учредителем о создании акционерного общества, т.е. выпуск в продажу ценных бумаг (акций), и предложение определенному или неопределенному кругу лиц покупать эти бумаги, тем самым формируя уставный капитал.
Этим акционерное общество отличается отООО, при создании которого четко определены взносы (вклады) всех учредителей и в уставе отсутствует предположение, что уставный капитал может возрасти до какой-то величины.
Следующее отличие от ООО в том, что в обществе с ограниченной ответственностью существует возможность "выхода" из состава участников с изъятием своей доли имущества. В акционерном обществе такой возможности быть не может, т.к. при "входе" в общество участник (акционер) не вносил имущество, а покупал акции. Соответственно он, как собственник ценных бумаг, вправе продать их тому, кто захочет их купить, но не вправе требовать от общества вернуть ему имущество (или его стоимость) общества. Такое положение предотвращает риск подрыва жизнеспособности и дееспособности общества при выходе участников.
Еще одно отличие ООО от АО в том, что в акционерном обществе всегда существует возможность отчуждать акции третьим лицам (не акционерам), а в уставе ООО может быть заложен запрет на отчуждение долей третьим лицам. В возмещение этого ограничения, как уже отмечалось, участник ООО может при выходе потребовать стоимость своей доли имущества от общества.
Закон РФ "Об акционерных обществах" довольно серьезно изменил законодательство, регулирующее эту форму организаций.
С одной стороны, в законе достаточно основательно прописаны гарантии и механизмы защиты прав акционеров, вне зависимости от величины пакета принадлежащих им акций. (Например, право акционера продать свои акции обществу при несогласии с решением общего собрания, детальная регламентация порядка подготовки и проведения общего собрания и т.д.)
|
|
|
С другой стороны, предусмотрены меры, ограждающие управление организацией от вмешательства некомпетентных акционеров при решении частных производственных вопросов, от возможности принятия решений, приносящих сиюминутный доход и подрывающих развитие производства. (Например, ограничение компетенции общего собрания кругом стратегических вопросов, ограничения при выплате дивидендов, рассмотрение на собрании ряда вопросов только по рекомендации Совета директоров и т.д.)
Производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан (допускается участие и юридических лиц) на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.
Как правило, членство в кооперативе основано на личном труде, внесении определенного уставом имущественного взноса, равенстве каждого члена (у каждого только один голос), зависимости дохода от трудового участия. Члены кооператива не являются предпринимателями (как в товариществах).
Члены кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива (ст. 107 ГК РФ).
Государственные и муниципальные унитарные предприятия не являются собственниками своего имущества. Государство или муниципальные образования передают этим предприятиям имущество на праве хозяйственного ведения, т.е. с ограничениями в праве распоряжения (передачи, отчуждения) имуществом. Поэтому при определении статуса этих предприятий, их полномочий при заключении сделок необходимо учитывать правила (нормы) ст.294 – 300 ГК РФ.
Термин "унитарное" в наименовании этих предприятий определяет неделимость их имущества, т.е. полное отсутствие возможности разделения уставного фонда на доли, акции и т.п. Поэтому невозможно "принять участие", получить долю в таком предприятии другим юридическим или физическим лицам. Кстати, термин "уставный капитал" в этих предприятиях трансформирован в "уставный фонд".
Казенное унитарное предприятие отличается от вышеназванных тем, что оно основано на имуществе, находящемся в федеральной собственности, и тем, что имущество передается в оперативное управление, а не в хозяйственное ведение. Из этого следует, что собственник – Российская Федерация – отвечает по долгам казенного предприятия, тогда как собственник государственного и муниципального предприятия не несет ответственности по его долгам.
В отличие от большинства коммерческих организаций предприятия имеют специальную, а не общую правоспособность. Следствием этого является то, что собственник имущества, утверждая устав предприятия, устанавливает цели его создания и предмет деятельности. Сделки, которые заключены с нарушением предмета деятельности, ничтожны (ст. 168 ГК РФ).
Будет кстати заметить, что указание в учредительных документах коммерческих организаций, имеющих общую правоспособность, предмета деятельности не обязательно, и отсутствие такого перечня не может служить основанием для каких-либо ограничений их хозяйственной самостоятельности.
Основные характеристики различных коммерческих организаций представлены в табл. 4.1.
Таблица 4.1
Сравнительные характеристики коммерческих организаций
| Характеристика, признак | Вид коммерческой организации | ||||||
| А | Б | В | Г | ||||
| 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | |||
| Учредительные документы:
| |||||||
| • устав | х | х | х | ||||
| • договор | х | х | |||||
| • устав и договор | х | х | |||||
| Состав участников:
| |||||||
| • физические лица | |||||||
| • юрид. лица | х | ||||||
| • физ./юрид. лица | х | х | х | х | х | х | |
| Права учредителей на имущество организации: | |||||||
| • обязательственные | х | х | х | х | |||
| • вещные (собственности) | х | х | х | ||||
| • никаких имущественных | |||||||
| Порядок формирования имущества: | |||||||
| • первоначальные вклады | х | х | х | х | х | х | х |
| • регулярные вклады | |||||||
| • дополнительные вклады | |||||||
| Ответственность участников по обязательствам организации | |||||||
| • отсутствует | х | х | |||||
| • полная | х | х | х | ||||
| • частичная | х | х | |||||
| • субсидиарная | х | х | х | х | |||
| Право ведения предпринимательской деятельности: | |||||||
| • есть | х | х | х | х | х | х | х |
| • нет | |||||||
| Право на получение части имущества при выходе из организации ее члена: | |||||||
| • нет | х | ||||||
| • есть | х | х | х | х | х | х | |
| Право на получение части имущества при ликвидации организации: | |||||||
| • нет | |||||||
| • есть | х | х | х | х | х | х | х |
| Управление организацией: | |||||||
| • участниками | х | х | х | х | х | х | |
| • наблюдательный орган | х | х | |||||
| • исполнительный орган | х | х | х | х | х | ||
А – хозяйственные товарищества
1 – полное товарищество
2 – товарищество на вере
Б – хозяйственные общества
3 – с ограниченной ответственностью
4 – с дополнительной ответственностью
5 – акционерные закрытые и открытые
В – производственные кооперативы
Г – государственные и муниципальные унитарные предприятия
Основные характеристики некоммерческих организаций представлены в табл. 4.2.
Таблица 4.2
Сравнительные характеристики некоммерческих организаций
| Характеристика, признак | Вид некоммерческой организации | ||||||||||||||||||
| 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | |||||||||||
| Состав участников: |
|
|
|
|
|
| |||||||||||||
| • физические лица | х | х |
|
|
|
|
| ||||||||||||
| • юрид. лица |
|
|
| х |
| х |
| ||||||||||||
| • физ./юрид. лица |
| х | х | х |
| х | х | ||||||||||||
| Права учредителей на имущество организации: | |||||||||||||||||||
| • обязательственные |
|
| х | х |
| х | х | ||||||||||||
| • вещные (собственности) |
|
|
| х |
|
|
| ||||||||||||
| • никаких имущественных | х | х | х |
|
| х |
| ||||||||||||
| Порядок формирования имущества: | |||||||||||||||||||
| • первоначальные взносы | х | х | х |
| х |
| х | х | х | ||||||||||
| • членские пост. взносы | х | х |
| х |
| х | х | х | х | ||||||||||
| • пожертвования |
|
| х |
|
|
|
|
|
| ||||||||||
| Наличие членства в организации: | |||||||||||||||||||
| • есть | х | х |
| х | х |
| х | х | х | ||||||||||
| • нет | х | х | х |
| х |
| |||||||||||||
| Льготное обслуживание учредителей /участников: | |||||||||||||||||||
| • есть | х | х |
| х |
|
| х | х | х | ||||||||||
| • нет |
| х | х | х |
| ||||||||||||||
| Ответственность участников по обязательствам организации: | |||||||||||||||||||
| • отсутствует | х | х | х | х |
| х |
| ||||||||||||
| • полная |
|
| х |
|
| ||||||||||||||
| • частичная |
|
|
|
|
| ||||||||||||||
| • субсидиарная |
|
|
|
| х | х | х | ||||||||||||
| Право ведения предпринимательской деятельности: | |||||||||||||||||||
| • есть | х | х |
| х | х | х | х | х | |||||||||||
| • нет |
| х |
|
| х |
| |||||||||||||
| Право на получение части имущества при выходе ее члена или при ликвидации организации | |||||||||||||||||||
| • нет | х | х | х |
| х | х |
| ||||||||||||
| • есть |
|
| х | х |
| х | х | ||||||||||||
| Управление организацией: | |||||||||||||||||||
| • участниками | х | х |
| х |
|
| х | х | х | ||||||||||
| • наблюдательный орган |
| х |
| х |
| ||||||||||||||
| • исполнительный орган |
|
| х | х |
|
| х | ||||||||||||
Формы некоммерческих организаций:
1 – общественные организации
2 – религиозные организации
3 – фонды
4 – некоммерческие партнерства
5 – учреждения
6 – автономная некоммерческая организация
7 – ассоциация (союз)
8 – потребительский кооператив
9 – товарищества собственников жилья.
Решение проблемы создания предпринимательской организации созвучно решению любой проблемы и, поэтому в обобщенном виде представляет собой процесс осмысления потребности, определения цели, постановки задач, выработки вариантов решения задач, принятия решения (т.е. выбор оптимального сочетания вариантов решения), обеспечения исполнения задач и оценки результатов.
Соответственно складываются и основные этапы создания предпринимательской организации:
1. Общее осмысление идеи предложения рынку товаров (услуг, работ).
Осмысление должно основываться на оценке имеющихся ресурсов. Если даже полностью отсутствуют материальные, технологические, финансовые и кадровые ресурсы, то это не означает краха предприятия (в смысле "начинания"). Наличие менеджерских знаний, предпринимательского таланта может возместить отсутствие иных ресурсов.
2. Разработка бизнес-плана будущего производства товаров (услуг, работ), основывающегося на анализе рыночного спроса.
3. На основании бизнес-плана, т.е. проекта содержания будущей предпринимательской деятельности, может быть спроектирована форма деятельности. Для этого необходимо проведение следующих мероприятий:
Обеспечение создания организации
• подготовить данные (техническое задание) для разработчика учредительных документов:
- наименование и организационно-правовая форма;
- место расположения органа управления ("юрадрес");
- величина уставного капитала;
- распределение уставного капитала между учредителями;
- порядок формирования уставного капитала (кто, чем, когда);
- схема управления организацией, компетенция органов управления;
- данные учредителей (паспорт, свидетельство о регистрации юридического лица).
• оформить государственную регистрацию организации;
• выбрать банк для открытия расчетного счета, после регистрации и постановки на учет в налоговой инспекции открыть расчетный счет.
• определить схемы финансово-хозяйственных операций и разработать (поручить разработку специалисту) формы основных договоров и контрактов, в том числе и трудовых.
Создание организации
- проведение общего собрания инициативной группы, т.е. будущих учредителей.
- заключение учредительного договора или договора о создании акционерного общества.
- утверждение устава (на основе разработанного проекта).
- оформление протокола общего собрания учредителей.
- оплата госпошлины за регистрацию организации.
- оплата (формирование) не менее 50% уставного капитала (фонда).
- передача всех необходимых документов в регистрирующий орган (местная администрация или областная Регистрационная палата).
- получение зарегистрированных документов из регистрирующего органа.
- нотариальное заверение необходимого количества копий учредительных документов.
- постановка организации на учет в фондах, Госкомстате и в налоговой инспекции.
- получение в налоговой инспекции справки на открытие расчетного счета.
- заверение в нотариате подписей руководителей организации на банковских карточках.
- открытие в банке расчетного счета.
Из этапов создания предпринимательской организации, перечисленных выше, одними из наиболее трудоемких и ответственных являются составление учредительных документов и государственная регистрация. Порядок их проведения регламентирован статьями 51, 52, 53 и 54 ГК РФ.
Статья 52 гласит:
1. Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.
Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).
Юридическое лицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.
2. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.
В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.
3. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.
Целый ряд положений этой статьи требует пояснений.
Статья в качестве учредительных документов называет либо устав, либо учредительный договор и устав, либо только договор. Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем. Регистрирующие органы не вправе своей волей устанавливать перечень документов, необходимых для регистрации юридического лица и, ориентируясь на него, задерживать регистрацию.
Заслуживает внимание указание статьи относительно возможности действия юридического лица – некоммерческой организации на основании общего положения об организациях данного вида. Следовательно, для ее регистрации индивидуальных учредительных документов не требуется.
Серьезного изучения (особенно в практической деятельности) требует п.2 статьи. Здесь сказано, какие сведения должны содержаться в учредительных документах. Игнорирование их может привести как к бесспорному отказу в регистрации юридического лица, так и к определенным осложнениям в процессе его деятельности. Одновременно с п.1 ст.52 следует руководствоваться законами для юридических лиц соответствующего вида.
Хотя согласно п.3 статьи изменения учредительных документов приобретают силу с момента их государственной регистрации (или с момента уведомления регистрирующего органа) они распространяются на отношения с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений даже при отсутствии их регистрации: в этих случаях юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации.
Любопытно положение п. 3 о том, что изменения учредительных документов приобретают силу с указанного выше момента для третьих лиц. Оно позволяет сделать вывод об обязательности изменений для самого юридического лица и его учредителей (участников) и до их регистрации.
Статья 53 регламентирует состав и порядок деятельности органов юридического лица, которые обязательно отражаются в учредительных документах:
1. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.
2. В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.
3. Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.
Не менее важны вопросы, касающиеся наименования и местонахождения юридического лица, они регламентируются статьей 54 ГК РФ:
1. Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационноправовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования других коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.
2. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.
3. Наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах.
4. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование.
Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.
Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.
Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с настоящим Кодексом.
В п. 1 ста
|
|
|
