 |
Юридические понятия и предмет правоведения
|
|
|
|
Стремление юриспруденции к глубинному, всестороннему постижению правовой действительности выражается и в отношении к праву как полиструктурному объекту, что предопределяет, в том числе, многоаспектность юридических исследований. Однако при последовательном различении объекта и предмета правоведения это должно выразиться и в представлениях о сложноор-ганизованном предмете юридической науки. При таком взгляде проблемные фиксации многоаспектности юридических исследований допустимо переместить в план «понятийного строя», категориальной организации правовой науки. «Вопросы о категориях теории права, отмечал А.М.Васильев, - естественно, не могут замыкаться в кругу чисто логических проблем. В то же время изучение категориального строя теории права требует определенного вычленения данных вопросов из всего комплекса теоретических проблем правоведения, рассмотрения их относительно самостоятельно, независимо от так называемого онтологического исследования права»1. Другими словами, с методологических позиций, исследование предмета правоведения необходимо предполагает обращение к его категориальному составу. Для целей нашего исследования рамки данной проблемы оправданно сузить до рассмотрения вопросов формирования юридических понятий.
Как отмечалось выше, те или иные аспекты правовой действительности могут в рамках своих предметов исследовать разные науки. При этом кажется понятным, что только юриспруденция создает целостную теоретическую картину права, то есть для юриспруденции право - предмет изучения, а для иных наук - только один из объектов исследования2. Другими словами, только юриспруден-
1 Васильев А.М. Указ. соч. СП.
|
|
|
2 А.М.Васильев писал по аналогичному поводу: «В категориях теории
государства и права государство и право выступают именно «самими собой», как
таковые, тогда как в категориях и понятиях иных общественных наук -«другими»,
158 Глава 3. Проблемы предмета правоведения
ция создает понятие права и всю систему категорий, разворачивающих это понятие до уровня научного предмета3.
Понятийный состав юриспруденции можно структурировать по разным основаниям. Например, традиционно это осуществляется по принадлежности понятий к отраслевым наукам и общей теории права, понятия делят на фундаментальные и прикладные, абстрактные и конкретные, закрепленные в законодательстве и не закрепленные и т.д.4 Предметную организацию общей теории права как конструкцию «понятийных рядов» рассмотрел А.М.Васильев. Исследуя проблему, автор говорит о четырех основных вариантах изменения понятийного аппарата теории права: «1) формирование новых правовых категорий; 2) уточнение, углубление и развитие имеющихся категорий теории права; 3) отпочкование от теории права категорий, не соответствующих ее логическому уровню; 4) исключение устаревших, исчерпавших себя категорий»5.
В отличие от данных исследований, нас, как отмечалось выше, интересует, главным образом, вопрос становления понятий юридической науки. В отличие от рассмотрения особенностей предмета правоведения, оснований его системности, форм и способов отображения правовой реальности и т.п., выделенный вопрос акцентирует внимание на аспекте средств формирования предмета юридической науки. При этом обращение к возникновению понятий, являющихся средством «расчленения» объекта исследования, фиксации научных проблем, позволяет, через проблему многоаспектного характера юридических исследований, обратить внимание на сложную организацию предмета правоведения в ракурсе его формирования и развития.
|
|
|
благодаря чему раскрываются переходы сторон и граней государства и права в экономику, политику, культуру, мораль и т.д.». Васильев Л.М. Правовые категории. М., 1976, С. 90.
3 См.: Алексеев С.С. Общая теория права. Т.1.С. 35.
Обсуждая предмет и «предметное единство» юриспруденции, В.С.Нер-сесянц пишет: «Совокупность юридических понятий только тогда образует целостную непротиворечивую систему, когда они выражают одно и то же юридико-смысловое начало, представленное в абстрактном виде в исходном всеобщем юридическом понятии и конкретизируемое в системе понятий всей юридической науки в целом». Нерсесящ В.С. Юриспруденция. С. 59.
4 См.: Бабаев В.К. Указ. соч. С. 105 и след.
5 Васильев Л.М. Указ. соч. С. 140.
3.2. Юридические понятия и предмет правоведения 159
Видимо, самым простым способом возникновения юридических понятий можно считать прохождение в профессиональной рефлексии юридического явления от простого знакового замещения до собственно понятия как знаниевой конструкции. Здесь мы исходим из представления о возникновении эпистемологических единиц в процессе познавательной деятельности посредством операций знакового замещения объекта и «перевода» его в идеальный предметный план. Данный процесс на первом этапе сливается с юридической деятельностью, юридической практикой и отделяется от нее в результате профессиональной рефлексии, исследования права. Поэтому первоначальное знаковое существование юридического явления можно представить, например, в форме простой номинации, т.е. присвоение «имени» тому или иному действию, положению, состоянию и т.д. как юридически значимому, «юридическому». На данном этапе такое осознание явления, не опосредованное никакими рефлексиями, является простым обозначением некоторых событий или действий6. Собственно научного значения такое наименование не имеет, так как «склеено» с самим действием, не выделено из него. Иллюстрациями могут явиться памятники архаического права, где те или иные названия соотносятся с юридической действительностью только в силу оформления ими конкретных моментов деятельности, считающейся юридической. Например, наименования в рамках системы талиона, интерпретируемые нами как наказание и ответственность, были таковыми только по факту принадлежности обозначаемых явлений к сфере или действиям, указанным в законах. Однако они не были понятиями в смысле знаниевых единиц. С этой точки зрения это были именно «имена», а «понятийный план» принадлежал, как правило, к сфере религиозных представлений и в этом смысле, как юридический, отсутствовал.
|
|
|
В дальнейшем, в результате профессиональной рефлексии (т.е. обращения к основаниям, целям и средствам профессиональной деятельности) или научного исследования обозначенного явления -построения определенных объяснительных моделей, теоретических конструкций - формируется собственно юридическое понятие, далее существующее именно в этом качестве, т.е. в форме помысленного,
6 В философской литературе такой способ именуют образованием понятий на основе непосредственного отождествления предметов. См., напр.: Горский Д.П. Проблемы общей методологии наук и диалектической логики. С. 176. Для гуманитарных наук это скорее исключение, нежели правило.
160 Глава 3. Проблемы предмета правоведения
представленного в профессиональном мышлении юридического явления7. Такое возникновение юридических понятий в большей мере относится к прошлому юриспруденции и характерно, главным образом, для юридического позитивизма, догматической юриспруденции. Возникающие в процессе профессионального осмысления юридической практики и ее научной рефлексии такие понятия можно условно назвать «органическими».
Пример данного способа возникновения юридических понятий можно обнаружить, пожалуй, только в историческом исследовании. В частности, можно сослаться на процесс возникновения понятия «виндикационный иск» в римском праве, в реконструкции Р.Иеринга. В этой версии: сначала определенное юридическое действие, по причине скорее ритуального, чем юридического участия символического предмета (копье, затем жезл) ушсНсиц было просто обозначено этим словом (именно словом как лингвистической единицей)8. Затем, в процессе развития самого римского права, усилиями римских юристов, позднее - исследователями нового времени, пандек-тистами, современными правоведами «виндикационный иск» превращается в термин и обозначает уже не конкретное действие, а сложную юридическую конструкцию, понятие теории гражданского права.
|
|
|
Другим примером становления органического юридического понятия может послужить анализ Р.Иерингом формирования понятия обязательства в римском праве. Отмечая, что на первом этапе обязательство сливается в римском юридическом сознании с реальным имением, обладанием чем-либо, полученным от другого лица, автор пишет: «При таком чисто-реальном отправном пункте римская оЬ-П§аио постепенно приобретает склад все более и более идеальный; обещание мало по малу подавляет вышеупомянутый существенный момент (гез), пока наконец не получает полной силы и значения само по себе. Под существенным субстанциональным моментом обязательства (оЬН§апо) я разумею реальное его исполнение, под идеальным же - слово»9. Можно упомянуть и о понятии юридического
7 Причем «мыслить» те или иные юридические феномены можно и не
в понятиях, а, например, в представлениях. «Дело, следовательно, не в фактах,
а в понятиях, т.е. в способе мыслить эти факты (выделено мной. - Н. Т.)».
Л.С. Выготский. Исторический смысл психологического кризиса// Собр.
соч.: В 6 т. Т. 1.М.,1982.С.295.
8 См.: Иеринг Р. Дух римского права. С. 89.
9 Иеринг Р. Цель в праве. СПб. 1881. С. 200.
3.2. Юридические понятия и предмет правоведения 161
лица, которое, как отмечает О.С.Иоффе, формируется только в Средние века в связи с теорией фикции10.
Наряду с формированием юридических понятий в процессе рефлексии юридической практики, можно указать еще один способ их становления - способ научного анализа и синтеза, теоретического конструирования. Наиболее удобно рассмотреть его на примере формирования понятия «механизм правового регулирования», поскольку история его возникновения, в реконструкции автора, уже изложена выше, а его значение как теоретической конструкции раскрыто А.М.Васильевым. «Установление данной категории, - отмечает автор, - имело важное значение для развития правовой теории, ибо она выразила общее в процессе правового регулирования, т.е. связи между всеми элементами механизма, вне которых эти элементы не могут существовать, и место каждого звена в данной системе»11. Отличительной~особенностыо понятий правовых теорий является их возникновение не в процессе знакового оформления рефлексии над юридической практикой и репрезентации правовой реальности в предмете юридической науки, а при осуществлении теоретической организации самого научного предмета в рамках той или иной научной парадигмы. Иначе говоря, в данном случае мы имеем дело с концептуальным понятием, «свернутой теорией» (термин В.СНерсесянца). Поэтому понятие здесь представляет собой не описание действительности12, а ее концептуализацию посредством существующих теоретических представлений и их синтез в рамках некоторой теоретической идеи. Достаточно точно писал об этом А.М.Васильев: «Образование категории «механизм правового регулирования» связано с синтезом как некоторых ранее существовавших теоретических представлений, так и выводов, сделанных к тому времени отраслевыми юридическими науками. Данные отраслевых наук, полученные при анализе отдельных жизненных ситуаций, в которых поведение участников общественных отношений отвечает требованиям государственных велений либо отклоняется от них, были обобщены, теоретически осмыслены и представлены как единый процесс правовой регуляции»13.
|
|
|
10 См.: Иоффе О.С. Указ. соч. С. 53.
11 Васильев А.М. Указ. соч. С. 141.
12 См.: Горский Д.П. Указ соч. С. 182 и след.
13 Васильев А.М. Указ соч. С. 141.
162 Глава 3. Проблемы предмета правоведения
Для понятий такого рода найти выделенный, резидентный им объект, как правило, не удается. Это обстоятельство позволяет А.Ф.Черданцеву справедливо утверждать, что «такого реально существующего объекта, как механизм правового регулирования, в природе не существует»14. Понимая при этом отсутствие в природе механизма правового регулирования как реального объекта, находящегося в резидентных отношениях с понятием «механизм правового регулирования» автор, безусловно, корректен15. Однако далее А.Ф.Черданцев, на наш взгляд, несколько ослабляет свою позицию, присоединяясь к Ю.Г.Ткаченко и обозначая как реальность сам процесс правового регулирования, понимаемый как процесс связи права с реальным поведением субъектов, опосредованный рядом феноменов, таких, как правоотношение, правосознание и др.16
А.Ф.Черданцев безусловно точен в утверждении, что механизм правового регулирования может (и должен) рассматриваться как идеальная модель. В нашем правоведении, данное обстоятельство далеко не всегда принималось во внимание или, по крайней мере, не было предметом обстоятельного обсуждения. Однако, строго говоря, любая научная модель по своей природе идеальна, если не считать научными моделями инженерные моделирующие конструкции17. В этом смысле и состав правоотношения, и структура
14 ЧерданцевЛ.Ф. Логико-языковые феномены в праве, юридической
науке и практике. С. 126.
15 Резидентным обычно называют отношение соответствия реального
объекта и его знакового эквивалента. Иногда объект материального мира,
соответствующий данному понятию, называют денотатом. См.: Эко У. Отсут
ствующие структуры. Введение в семиологию. СПб., 1998. С. 50.
16 См.: Черданцев А.Ф. Логико-языковые феномены в праве, юриди
ческой науке и практике. С. 127.
17 См.: Вартофский М. Модели. Репрезентация и научное понимание.
М., 1988. С. 27.
Такое отношение к моделям возможно в технических областях, где рассматриваются модельные отношения различных объектов природы. ИЛовик и В.Садовский иллюстрируют это воспроизведением шутливой постановки данного вопроса А.Розенблютом и Н.Винером, по которой «лучшей материальной моделью кошки будет иная кошка, однако предпочтительнее, чтобы это была именно эта же самая кошка». Новик И., Садовский В. Модели в науке: исторические и социокультурные аспекты // Вартофский М. Указ. соч. С. 456.
3.2. Юридические понятия и предмет правоведения 163
юридической нормы, и процесс правового регулирования равно могут быть представлены как идеальные модели. Научная ценность таких представлений, как известно, и состоит в их «идеальности». Более того, теоретическая наука по своей природе может иметь дело, строго говоря, только с идеальными объектами. Поэтому понятие теории права имеет «право на существование» и без представленности реальным объектом18. В связи с этим следует четко определить: никакая теоретическая модель не может толковаться как непосредственное изображение реальности, «тот факт, что модель работает хорошо, сам по себе не означает, что реальность структурирована так же, как эта модель»19. Сказанное означает, в том числе, что и процесс правового регулирования тоже, как и механизм правового регулирования, в плане предмета общей теории права может и должен рассматриваться как теоретическая модель.
Оправданность такого утверждения можно, в частности, аргументировать тем, что в реальной жизни выделить некоторые этапы и стадии правового регулирования, т.е. те единицы, в которых изображается процесс, не менее сложно, чем элементы механизма правового регулирования. В жизни непосредственно (эмпирически) можно наблюдать только реальные действия реальных субъектов, а их истолкование, например как реализации права, - это вопрос господствующей юридической доктрины, используемых понятий. Так, в частности, органичная для нашей теории права интерпретация процесса правосудия как правоприменительного процесса, для системы общего права весьма экзотична. Таким образом, представленность правового регулирования как процесса или механизма- это, по сути дела, выбор исследовательской модели, тем более что никаких методологических запретов на объединение данных подходов в одной теории не существует.
Что же касается теоретического отношения к механизму правового регулирования, то осуществленное А.Ф.Черданцевым раз-
18 Очень образно писал по этому поводу Дж. Локк: «Если мы не можем
предположить, что люди когда-то были в естественном состоянии, лишь на
том основании, что мы мало об этом слышали, то мы в равной мере можем
предположить, что солдаты армий Салманасара или Ксеркса никогда не бы
ли детьми, потому что мы мало слышали о них до того, как они стали взрос
лыми мужчинами и составили армии». ЛоккДж. Два трактата о правлении
//Соч.: В 3 т. Том 3. М., 1988. С. 320.
19 Фот^^ндЯ. Галилей и тирания истины//Кентавр. 1999. №19. С. 27.
164 Глава 3. Проблемы предмета правоведения
личение юридических понятий и моделей дает право утверждать, что механизм правового регулирования как понятие - это определенный перечень признаков: система, юридических средств и способов, осуществления результативного воздействия на общественные отношения и т.д. А механизм правового регулирования как модель - это уже система элементов, организованная по определенным правилам: нормы права, юридические факты, правоотношение и т.д. Другими словами, это модельное представление правового регулирования как структуры, а не как процесса. Хотя следует принимать во внимание и тот факт, что интерпретированный как юридическая онтология, механизм правового регулирования иногда начинает не только использоваться для теоретического исследования правового регулирования, но и сам рассматриваться как его объект. Это обстоятельство, судя по всему, находится в поле зрения и А.Ф.Чердан-цева. Поэтому, на наш взгляд, именно так можно понимать утверждение автора, что «юридическая наука, осуществляя свои функции, создает особый научный теоретический мир, в котором отражается мир реальных общественных отношений, а также система и механизм правового регулирования» (выделено мной - Н.Т.)20.
Думается, что понятия типа «механизм правового регулирования», также являются органическими юридическими понятиями, образующими понятийное ядро предметного поля юридической науки. А отнесение подобных понятий к юридическим основано уже на том, что юриспруденция как социальная практика не сводится к заключению договоров или судебным рассмотрениям, смысл ее в обеспечении правовой организации общества.
Отсутствие у синтетически сконструированных понятий правоведения соответствующих референтов в правовой реальности не является поводом для сомнения в их научной ценности. Юридическая наука, как и наука вообще, прежде всего имеет дело с понятиями как движением идеальных объектов. Разного же рода упреки насчет превращения юридической науки в игру с понятиями, вряд ли можно воспринимать как вердикт. Если юриспруденция - наука, имеющая свою теоретическую область, то она обязана, в том числе, «играть в понятия». Именно в этой игре часто и совершаются великие открытия. Вызывает сожаление, что наша юридическая мысль как-
20 Черданцев А.Ф. Логико-языковые феномены в праве, юридической науке и практике. С. 4.
3.2. Юридические понятия и предмет правоведения 165
то утратила те смыслы, которые отчетливо присутствовали в юриспруденции уже в начале века. Отвечая в свое время на подобное замечание, Р.Штаммлер писал: «Однако этот упрек в конечном основании мог покоиться только на неясности, так как он исходит из предположения, что содержание права и его понятия суть две совершенно различные вещи, существующие совершенно самостоятельно. В действительности же одно не существует без другого. Определить одно - значит определить и другое; ошибка в правильном познании первого предрекает ошибку во втором. Таким образом, вовсе не является принципиальным заблуждением вести работу только над одними понятиями (выделено мной — Н.Т.) вместо того, чтобы подвергать ей реальное содержание права, но наоборот, всякое изучение права само собою и неизбежно предполагает оба элемента»21.
Возникающие показанными способами понятия юриспруденции условно названы «органическими», поскольку, составляя ядро предметной области науки, они принадлежат ей и генетически и исторически, возникают в рамках юридической деятельности и на собственно правовых основаниях. Данные юридические понятия по своей природе, по отношению к предмету юриспруденции принципиально не отличаются от понятий естественных наук. Однако, в отличие от последних, да и от многих гуманитарных дисциплин, юриспруденция включает в свой состав и иные понятия, отличающиеся от органических как по генезису, так и по содержанию.
В понятийном строе правоведения можно выделить понятия, генетически возникающие в других областях знания, но в связи с практическими целями или исследовательскими задачами «втянутые» в сферу права, правоведения, получившие собственно юридическое содержание и приобретшие статус правовых в силу их укоренения в понятийном строе юридической науки. Возникая и существуя в собственных областях, они содержательно адаптируются к характеристикам юридической науки и особенностям юридической практики, приобретают отличный от своего прототипа объем, включаются в систему юридических понятий, т.е. участвуют в формировании предмета науки. Примером может послужить понятие «аффект» в уголовном праве и уголовно-правовой науке, «ночное время» в трудовом праве и науке трудового права и др. На теоретическом
21 Штаммлер Р. Указ. соч. С. 126 -127.
166 Глава 3. Проблемы предмета правоведения
уровне им соответствуют, например, понятия: «правосознание», «правовая психология», «правовая культура» и т.п., ставшие основой формирования соответствующих понятий правоведения. Такие понятия, подвергшиеся соответствующим преобразованиям, можно условно именовать «консолидированными», поскольку они включаются в юридический оборот не механически, а претерпевают серьезные изменения, «адаптируются» к задачам юридических исследований и приобретают новое содержание. Через данные понятия нередко осуществляется расширение проблемного поля юриспруденции, обозначение новых подходов к исследованию права, возникновение новых концептуальных идей и научных парадигм.
Наконец, третья группа - понятия других наук и областей знания, вовлекаемые в «понятийный оборот» юриспруденции для получения представлений о явлениях, имеющих или практическое юридическое значение, или обеспечивающие смысловые переходы юридического исследования в иные науки и области знания22. Примером могут служить все специальные понятия других наук, работающие, например, в юридической экспертизе и позволяющие юристам относиться к иным, в частности естественно-научным, техническим и др. объектам, или в процессе юридического исследования привлекаемые юристами для сопряжения с правом важных неюридических обстоятельств правового регулирования. Такими являются взятые без изменений категории психологии, социологии, философии и т.д.23 Для удобства их можно условно именовать ассоциированными, как не имеющих самостоятельного правового содержания, а приобретающих значимые для правоведения смыслы только в определенных исследовательских контекстах и в связи с юридическими категориями. Критерием вхождения таких «не юридических» понятий в категориальный состав юриспруденции может служить их необходимость для обозначения некоторой проблемы правоведения или
22 Применительно к теории государства и права, на значение понятий
иных общественных наук указывал А.М.Васильев. Однако автор интерпре
тировал ситуацию объектно, т.е. говорил не о знаниевых, исследовательских
переходах, а о переходах в экономику и политику государства и права. См.:
Васильев А.М Указ. соч. С. 90
23 Об использовании в трудовом праве терминов других областей знания:
технических, медицинских, географических см. напр.: Головина СМ. Указ.
соч. С. 53.
3.2. Юридические понятия и предмет правоведения 167
обоснования новой концепции. В процессе развития соответствующих исследовательских направлений они могут переходить в статус консолидированных.
Активное привлечение юриспруденцией понятий иных наук можно интерпретировать как стремление «втянуть» в свой предмет действительности разного рода. Это говорит о ее попытках выйти за пределы «плоских абстракций», предельно приблизиться к реальности, формируя не столько собственно научный предмет, по образцу естественных наук, сколько идеальную «версию» реальности во всем многообразии ее сторон и взаимосвязей. Здесь, в свою очередь, возникает потребность не только в стандартном научном абстрагировании от частностей и обращении к сущностным характеристикам правовых явлений, но и в особом соединении их разноплановых представленностей (аспектов) в рамках некоторой практической задачи, философской идеи или методологической конструкции. В связи с этим предмет юридической науки приобретает сложные модельные качества и в этом смысле особое значение приобретает такая его характеристика, как конструктивность24. Другими словами, «конфигурируя» систему разноплановых представлений о праве (формально-юридические, социологические, психологические и т.п.), юридическая наука путем обращения к соответствующим понятиям не просто расширяет свой предмет в плоскости избранной абстракции, но и, разворачивая ту или иную концепцию права, «конструирует» его в нескольких «измерениях». Таким образом, «схватывая» применяемыми понятиями различные «стороны» права как объекта исследования, юридическая наука тем самым формирует свой предмет как систему модельных представлений права. При этом обращение в процессе юридического исследования к разного рода «неюридическим» понятиям, способ их применения не должен приводить к интерпретациям, противоречащим принятой конкретной концепцией (нормативной, социологической, психологической и т.д.)
24 В современных методологических исследованиях обсуждается вопрос о конструктивности любого научного знания. Причем рассматривается это через модель, «помещающую» науку в рамки инженерных задач и целей. См.: Копылов Г. Научное знание и инженерные миры // Кентавр. 1996. № 1. Для юриспруденции этот исследовательский ход может быть реализован через помещение юридической науки в рамки права, о чем упоминалось ранее.
168 Глава 3. Проблемы предмета правоведения
сущности права25. В этом случае осуществляется многоаспектное исследование права в логике единой концепции26. В противном случае возникает необходимость в иной концептуализации, принятии иной сущности права. Так, психологические аспекты правового регулирования анализируются и в рамках традиционного позитивистского правоведения как проблемы правосознания, правового поведения и др. Однако актуализируются, главным образом, категории социальной психологии, способствующие разворачиванию представлений о праве как системе социальных норм, внешне заданных правил поведения, отражаемых общественным и индивидуальным правосознанием. Такой подход, соответствуя утвердившимся в данной традиции представлениям о сущности права, позволяет поместить человека, личность в центр всех правовых явлений в полном соответствии с концепцией постольку, поскольку правовые нормы, институты, ценности адресованы его сознанию, психике27. В данной конструкции невозможно, например, отношение к психологическим процессам как правовым, поскольку это предполагает совершенно иную концептуализацию права, в которой, например, юридические нормы находятся не в позитивном праве, а в «сознании переживающего правовые явления»28.
Та или иная концепция права разворачивается во всей системе юридических наук. Однако оформляется, главным образом, общей теорией права, соединяющей юридические конструкции с господст-
25 По мнению В.С.Нерсесянца, конкретные юридические понятия долж
ны соответствовать исходному «предметообразующему» понятию. «Пред
метное единство юридической науки (и вместе с тем - системная целост
ность всех юридических дисциплин как составных частей единой юриди
ческой науки) возможно лишь при смысловом единстве и, следовательно,
непротиворечивости всех юридических понятий, а это достижимо только
при наличии исходного общего юридического понятия и соответствия ему
всех более конкретных юридических понятий». Нерсесянц В.С. Юриспру
денция. С. 59-60.
26 В.А. Козлов считает, что подобная ситуация существовала в советском
правоведении. См.: Козлов В.А. Указ. соч. С. 96.
27 См Лукашева Е.А. Социалистическое правосознание и законность.
М, 1973. С. 148.
21 См.: ПетражицкийЛ.И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. СПб., 2000. С. 260.
3.2. Юридические понятия и предмет правоведения 169
вующими в обществе философскими идеями29. В связи с этим отдельного рассмотрения заслуживает вопрос о соотношении в нашем правоведении понятий отраслевых наук и общей теории права. По мнению С.С.Алексеева, понятийное ядро, по крайней мере, теории позитивного права, состоит из понятий, пришедших из отраслевых наук30. Данное видение, как представляется, имеет в основании обсуждаемое автором представление о процессе «обобщения» как фундаментальном процессе аналитической юриспруденции, задающем ее специфику и исследовательские смыслы. Касательно аналитической юриспруденции, с такой точкой зрения можно согласиться относительно генезиса некоторых ведущих понятий нашей теории права, таких, как норма, правоотношение, закон и т.п. Справедливость данного положения связана и с восприятием в таком рассмотрении юриспруденции как единой науки, в рамках которой теория государства и права, отраслевые и прикладные науки различаются только по основаниям предмета науки, т.е. в знаниевой, а не в объектной области31.
В то же время, приведенный тезис поддается и иным интерпретациям. Понятия, возникающие в рамках юридической догмы путем теоретических обобщений в отраслевых науках, безусловно, составляют понятийное ядро всей аналитической юриспруденции. Естественно, что исторически основные юридические понятия формировались в отраслевых науках и, прежде всего, в гражданском праве. Возникая только в XIX веке, общая теория права начинается с анализа именно этих понятий. Выше это обстоятельство уже рассматривалось. Однако означает ли это осуществление простого переноса, например, цивилистических понятий в сферу общей теории права, остается не совсем ясным. Возможно несколько подходов к данному вопросу.
Возникшие в отраслевых науках понятия, действительно, «поставляются» в общую теорию права, и не только на первых этапах ее развития, но и в современных условиях. Это обстоятельство давало повод, в частности, для определенного рода упреков в адрес
29 Различая социальный и правовой опыт, Р.Штаммлер считал идею
права принадлежащей не собственно праву, а общественному существова
нию людей. См.: Штаммлер Р. Указ. соч. С. 2.
30 См.: Алексеев СС Право...С. 166.
31 Данная позиция СС. Алексеева просматривается в его трудах разных
лет. См., напр.: Алексеев СС Общая теория права. Т. 1. С. 11 -12.
170 Глава 3. Проблемы предмета правоведения
отечественной теории права как механически объединяющей понятия и конструкции отраслевых наук. При буквальном понимании перевода отраслевых понятий в арсенал общей теории, определенный повод для подобных суждений существует. В какой-то мере эти упреки в адрес нашей теории права, очевидно, справедливы и по факту отсутствия некоторых теоретических разработок фундаментальных понятий правоведения32. Одна из причин такого положения дел видится в отсутствии развернутых методологических представлений о соотношении отраслевых и общетеоретических понятий в юриспруденции. Причем, если о методологической роли общетеоретических понятий для отраслевых исследований пишется достаточно много, то обратный процесс - перенос отраслевых понятий в область общей теории - может считаться не вполне исследованным.
С методологической точки зрения, механизм «поставки» отраслевых понятий в общую теорию права, как представляется, значительно сложнее, чем простой перенос или даже придание им более абстрактного значения. В данном процессе принципиальными являются как минимум два момента: первый - при такой «поставке» понятие получает теоретическое преобразование (в том числе и в плане содержания), второй - уже преобразованное, оно включается в иной категориальный строй, в иной научный предмет, а значит, в этой связи, приобретает принципиально новое содержание и эвристические возможности. Весь путь движения такого понятия можно представить в следующем, разумеется, пока гипотетическом, варианте.
Следует подчеркнуть, что, говоря об отраслевых понятиях, мы имеем в виду, прежде всего, понятия теории гражданского, уголовного, административного и т.д. права. То есть понятия, созданные и существующие в рамках отраслевых теорий. Правда, принято считать, что источники позитивного права и отраслевые науки, в принципе, оперируют одними понятиями. Отличия между юридическими понятиями в научном исследовании и тексте закона связываются, в частности, с характером дефиниций". Однако определенная часть понятий отраслевых теорий в текстах законов все-таки не присутст-
32 В частности, говорится об отсутствии в современном правоведении
общей теории договора. См., напр.: Казанцев М.Ф. К вопросу об общей
теории правового договора // Научный ежегодник института философии и
права. 1999. Вып. 1; Иванов В.В. Общие вопросы теории договора. М., 2000.
33 См., напр.: Власенко Н.А. Язык права. Иркутск, 1997. С. 154 и след.
3.2. Юридические понятия и предмет правоведения 171
вует. Причем, это именно те понятия, которые имеют собственно теоретическую природу и представляют наибольший интерес для настоящего исследования в силу возможности их методологического соотнесения с категориальным строем общей теории права.
Появление или развитие отраслевого теоретического понятия связано, как правило, с некоторой новой концептуализацией, теоретической моделью и т.д., словом, с некоторой исследовательской новацией. Воспринятое профессиональным сообществом и включенное в научный оборот, данное понятие начинает оказывать серьезное влияние на всю отраслевую науку, приводит к определенным изменениям самого предмета отраслевой науки. Доказав свою эвристическую состоятельность, теоретическое отраслевое понятие привлекает внимание представителей как других отраслевых наук, так и общей теории права. Дальнейшее движение такого понятия может связываться как с его общетеоретическим осмыслением, так и с адаптацией в рамках других отраслевых наук. Причем другими отраслевыми науками понятие может восприниматься и без его специальной адаптации, если по своей юридической природе данные отрасли являются родственными. В частности, по утверждению О.С.Иоффе, понятие договора в советском трудовом, земельном и колхозном праве самостоятельно не разрабатывались, а напрямую воспринимались из науки гражданского права34. Такое «субсидиарное» восприятие терминов другой отрасли - не единственный вариант межотраслевого переноса понятий. Возможен вариант, когда не соответствующее предмету иной отраслевой науки понятие, в силу значимости эвристического потенциала, начинает оказывать заметное влияние на разработки юридических конструкций в других отраслях права35. Однако здесь понятие начинает использоваться
34 См.: Иоффе О.С. Указ. соч. С. 188.
На использование в трудовом праве «общеупотребимых» терминов других отраслей права (в большей степени гражданского) указывает С.В.Головина. Правда, автор пишет именно о терминах (причем терминах законодательства), понимая их как «носителей понятия» и применяя выражение «общеупотребимые термины». См.: Головина СВ. Понятийный аппарат трудового права. Екатеринбург, 1997, с. 55.
35 О.С.Иоффе приводит, в частности, приме
