Захисник при перегляді судових рішень у порядку виключного провадження
⇐ ПредыдущаяСтр 20 из 20 Підставами для перегляду судових рішень, що набули чинності у порядку виключного провадження, є: 1) нововиявлені обставини; 2) неправильне застосування кримінального закону та ^Правильність застосування терміна кримінальний закон» окремі науковці піддають сумніву. Така позиція заслуговує на увагу. Кримінальна відповідальність повинна наставати тільки після внесення змін Відповідно до ч. 2 ст. 4004 КПК України перегляд судових рішень з цих підстав з метою застосування закону про більш тяжкий злочин, збільшення обсягу обвинувачення чи з інших підстав, що погіршують становище засудженого, а також виправдувального вироку, ухвали чи постанови про закриття справи, не допускається. Подання про перегляд судового рішення за нововиявле-ними обставинами мають право вносити Генеральний прокурор України, його заступники, прокурор області, прокурор Автономної Республіки Крим, військовий прокурор (на правах прокурора області). Клопотання прокуророві про перегляд справи у порядку виключного провадження у зв'язку з нововиявленими обставинами вправі подавати учасники процесу та особи, яким це право надано законом. Якщо прокурор не вбачає підстав для перегляду справи у зв'язку з нововиявленими обставинами, він відмовляє в цьому своєю вмотивованою постановою, про що повідомляє осіб та підприємства, установи, організації, які подали заяви. Така постанова може бути оскаржена вищому прокурору (ст. 4088 КПК). Розгляд справи за нововиявленими обставинами здійснюється апеляційним або касаційним судом за правилами, встановленими для перегляду справ у касаційному порядку.
Подання про внесення на судовий розгляд клопотання про перегляд судового рішення з підстав, передбачених п. 2 ч. 1 ст. 4004 КПК, мають право вносити судді касаційного суду в кількості не менш як п'яти осіб. Клопотання про перегляд судового рішення з підстав, передбачених п. 2 ч. 1 ст. 4004 КПК України, вправі подавати засуджений, його захисник або законний представник, прокурор, який брав участь у розгляді справи, Генеральний прокурор України та його заступники, Прокурор Автономної Республіки Крим, прокурори областей, міст Києва і Севастополя та прирівнені до них прокурори і їх заступники в межах їх повноважень. Листування з приводу надходження клопотань про перегляд касаційним судом справ з підстав, передбачених зазначеною статтею, із засудженим, захисником чи законним представником касаційний суд не веде. На підставі подання, підписаного не менш як п'ятьма суддями касаційного суду, клопотання про перегляд судо- до Кодексу, бо лише з цього моменту чітко визначається місце відповідної норми у його структурі, а відтак і її взаємодія з іншими нормами КК України. вого рішення з підстав, передбачених п. 2 ч. 1 ст. 4004 КПК України, справа призначається до судового розгляду. Розгляд справи здійснюється на спільному засіданні судових палат Верховного Суду України, уповноважених законом на розгляд кримінальних справ, за правилами, встановленими для перегляду справ у касаційному порядку. Спільне засідання є' правомочним за наявності не менш як двох третин складу кожної з палат. Ухвала приймається відкритим голосуванням більшістю голосів і підписується головуючим та суддею-доповідачем. Заява про перегляд судових рішень клопотання в називається клопотанням. У Кримі-нально-процесуальному кодексі Ук-раїни вжито дві назви подання при зверненні у зв'язку з нововиявленими обставинами: у ст. 4008 КПК — «заява про перегляд справи», а у ст. 4009 — «клопотання». Форма викладу матеріалів такого клопотання може бути різною: у кожного адвоката своя манера, свій стиль, але зрештою все визначається досвідом адвоката, його професійним ставленням до справи. КПК не містить якихось вимог щодо форми такого клопотання.
Проте формальний підхід тут неприпустимий. Клопотання, складені адвокатом, повинні бути юридичне грамотними, аргументованими і переконливими. У клопотанні слід вказати, кому воно адресовано, хто його подає, на якій підставі особа, яка подає клопотання, має право його подавати (учасник процесу, захисник засудженого та ін.), адресу заявника, який вирок оскаржується, кваліфікацію статті, за якою особу засуджено. Далі викладається саме клопотання, яке за усталеною традицією має три частини: вступну, мотивувальну і резолютивну (прохання). Клопотання повинно ґрунтуватися на чинному законодавстві та судовій практиці. У вступі треба коротко викласти принаймні ту частину справи, вироку суду, висновки якого оспорюються, і, якщо необхідно, фабулу справи. Посилаючись на докази, слід вказувати аркуш справи, а за потреби і номер рядка. Оскаржуючи висновки суду у зв'язку з нововиявленими обставинами, необхідно обґрунтувати наявність цих обставин у результаті фальсифікації доказів, неправильності перекладу, інших матеріалів та вказати, якими документами або доказами такі нововиявлені обставини підтверджуються. При обґрунтуванні неправильного застосування кримінального закону та порушення кримінально-процесуаль- ного закону, які істотно вплинули на правильність рішення, адвокат подає докладний аналіз судових рішень. Для того щоб похитнути вирок суду, який набув законної сили, потрібні справді вагомі аргументи та ґрунтовний аналіз справи. Складаючи клопотання, захисник критикує не тільки вирок суду, а й відповідні судові документи вищих судових органів, а також законність проведення слідства. Щоб клопотання не було надто великим, детальний аналіз порушень, допущених судами і слідством, що доповнює та уточнює основні його положення, можна викласти на окремому аркуші, який додається до клопотання. Тоді саме клопотання буде більш стислим і міститиме лише критику основних найістотніших порушень.
З підготовленим клопотанням необхідно ознайомити підзахисного та заручитися його підтримкою. За певних умов може бути доцільною підготовка двох клопотань — від свого імені та від імені підзахисного. Такі клопотання не повинні бути ідентичними. Вони мають висвітлювати допущені у справі порушення з різних боків, що увиразнить картину обставин, які є підставою для скасування рішення. До клопотання, крім копій судових документів (вироків, постанов тощо), долучаються додаткові матеріали (докази, довідки, висновки і т.ін.). У КПК України не передбачено обов'язкове подавання разом із клопотанням копії вироку та інших документів, проте їх варто додати. Передбачену у ч. З ст. 4099 норму про те, що листування з приводу надходження клопотань про перегляд справ у випадках, визначених п. 2 ч. 1 ст. 4004 КПК, не ведеться, не можна назвати вдалою. Вона не полегшить роботу суддів. Якщо судді не бачать підстав для внесення подання, то потрібно повідомити про це заявника. Якщо ж цього не зробити, заяви подаватимуться повторно або багаторазово. Якщо клопотання взято до уваги і призначено до розгляду, то воно розглядається за правилами, встановленими для перегляду справ у касаційному порядку. Отже, в адвоката може з'явитися можливість виступити у суді з поясненнями. Особливість такого виступу полягає в тому, що він має бути максимально стислим і не повторювати дослівно доводів, викладених у клопотанні, а також у виступі судді-доповідача. =ДОМТКИ359= Додаток 1. Знайомство захисника із затриманим, з'ясування, у чиєму провадженні знаходиться справа
3593а кн.: Защита по уголовному делу / Под ред. Е. Ю. Львовой (з доповненнями, що випливають з українського законодавства).
Додаток 2. Перевірка стану здоров'я
Послідовність опитування Мета Засоби
1. З'ясування відомостей про пе 2. Перевірка, чи є сліди побоїв на Заявити клопотання про надання медичної допомоги; освідувати тілесні ушкодження; зафіксувати незаконність методів слідства; перевірити неосудність; визначити можливість утримання у слідчому ізоляторі; визначити можливість участі у слідчих діях; направити запит про медичні документи Викликати «швидку допомогу». Викликати слідчого і заявити клопотання про осві-дування в порядку ст. 193 КПК України або призначення судово-медичної експертизи. Заявлення клопотання про перевірку осудності. З'ясування думки лікарів «з волі»: чи може затриманий утримуватися в слідчому ізоляторі; чи потребує медичної допомоги і якої. Заявлення клопотання про призупинення слідчих дій (або і провадження у справі) до одержання результатів судово-медичної експертизи, психіатричної експертизи, надання медичної допомоги. Запит виписки з історії хвороби, медичних довідок і т. ін. Передання родичам переліку препаратів, дозволених для передачі у СІЗО
Іодаток 3. З'ясування обставин затримання Дії адвоката Мета Засоби
1. Розпитування підзахисного про 2. З'ясування обставин вилучення 3. З'ясування того, чи надавався за 4. З'ясування того, які слідчі дії вчи Встановлення законності й обгрунтованості затримання і тримання під вартою; оскарження в суд затримання; фіксація порушень конституційних прав: законності арешту, обшуку, про-слуховування; збирання відомостей про докази, одержані з порушенням закону; фіксація незаконних методів ведення слідства; перевірка законності вилучення майна, грошей, документів; формування позиції у справі Вивчення протоколів слідчих дій. Перевірка повноважень слідчого та слідчої групи. Використання права відводу. Подання скарги на законність і обгрунтованість затримання та тримання під вартою Заявлення клопотань, у яких фіксуються всі допущені порушення. Одержання від родичів та підзахисного копій протоколів обшуку, пред'явлення обвинувачення, постанови про виїмку. Складання клопотання про повернення незаконно вилученого майна або про передання його на зберігання родичам. Якщо майно і предмети не належать затриманому, роз'яснення власникам їх права заявити позов про виключення майна з-під опису. За необхідності надання правової допомоги щодо оформлення позовних заяв (за погодженням з клієнтом) Додаток 4. Обговорення з підзахисним планів захисту Дії захисника Мета Засоби
Обговорення спільно із підзахисним: давати показання чи ні; визнавати вину або ні; чи брати участь у слідчих діях; діяти активно чи пасивно; чи заявляти відводи і клопотання; чи подавати докази і коли; чи брати участь у експертизі; чи подавати скарги прокурору; яку позицію зайняти; чи оскаржувати затримання і арешт і коли З'ясування позиції клієнта; аналіз усіх «за» і «проти» такої позиції; дати зрозуміти клієнту, що остаточне рішення з усіх принципових питань за ним Поради за принципом: «Якщо Ви вчините так-то (наприклад, визнаєте вину або погодитесь давати показання), то можуть виникнути такі-то ускладнення; якщо Ви вчините інакше, то на Вас чекають такі-то труднощі. Ми разом будемо долати будь-які труднощі, але яким шляхом іти, вирішувати Вам». Приклади з адвокатської практики, коли клієнт або адвокат приймали невдалі або, навпаки, вдалі рішення Додаток 5. З'ясування обставин справи
-ч І 262 Продовження дод. 5 Дії адвоката Мета Засоби
2. З'ясування версії подій клієнта 3. З'ясування подробиць стосов кримінальної справи; припинення справи або звільнення від кримінальної відповідальності (в тому числі внаслідок акту амністії); відсутність події злочину; складу злочину; давності; малозначності діяння; встановлення «колізій» з іншими особами, які проходять у справі; встановлення співвідношення норм старого і нового Кримінального кодексу; формування позиції у справі запит документів. Проведення консультації щодо застосування законів, вивчення судової практики Додаток 6. Варіанти позиції захисту
Додаток 7. Чинники, які впливають на вибір позиції Визнання вини клієнтом Позиція клієнта та його особа Позиція потерпілого, свідків та їх особи Позиція співучасників та їх особи Позиції інших адвокатів, їх професіоналізм, життєвий досвід Матеріали справи Обстановка розслідування справи (політизація справи, інші обставини) Психологічні особливості осіб, від яких залежить вирішення справи Додаток 8. Основні принципи захисту Не зашкодити Не створювати колізій Іти до кінця Не визнавати вини невинуватого Не конфліктувати з потерпілим Не порушувати етики Додаток 9. План побудови позиції захисту Вивчення матеріалів захисту Бесіда з підзахисним Вирішення питання про визнання вини Аналіз версії обвинувачення Висунення та аналіз усіх можливих версій захисту Вибір однієї версії і формулювання її (створення формули захисту) Аналіз доказів «за» і «проти» версії захисту Заповнення прогалин захисту Спростування доказів обвинувачення Закріплення доказів захисту Остаточне відображення картини подій, фактичне та юридичне пояснення її (обвинувальний висновок «навпаки», тобто захисний висновок) Додаток 10. Критерії допустимості доказів
Продовження дод. 10
Додаток 11. Етапи підготовки до процесу № пор. Послідовність дій Вивчення матеріалів справи: перевірка справи у канцелярії суду;, вивчення обставин дослідування; читання справи; виписки зі справи; робота з доказами; складання плану захисту, схем доказів Формування адвокатського досьє Бесіда з підзахисним перед процесом: перевірка самообмови; формування показань у суді; роз'яснення прав у процесі; розповідь про процедуру судового розгляду; обговорення кола свідків і клопотань Вироблення позиції у справі: підготовка клопотань; витребування матеріалів захисту; підготовка альтернативних висновків спеціалістів; отримання нових доказів; узгодження позицій захисту з іншими учасниками процесу 360Судова практика щодо випадків явки з повинною, пояснень, щиросердного зізнання суперечлива. Здебільшого суди визнають їх як докази. Адвокати ж повинні відстоювати позицію, що такі документи не є належними доказами. Відповідно до ст. 65 КПК показання підозрюваного, обвинуваченого є доказами. До доказів віднесено також протоколи слідчих та судових дій. Тому особливо важливим є питання вчасного допуску захисника до справи і надання можливості підозрюваному та обвинуваченому до першого допиту порадитися з адвокатом. У зв'язку з цим проблема надання правової допомоги захисником від моменту затримання набуває особливої гостроти. Додаток 12. Робота з обвинувальним висновком Що потрібно перевірити? Чи затверджено обвинувальний висновок? Термін затвердження та повноваження прокурора? Чи відповідає формула обвинувачення в обвинувальному висновку тексту постанови про притягнення як обвинуваченого? Чи відповідають посилання на докази в обвинувальному вис Чи наведено в обвинувальному висновку доводи обвинувачених на свій захист? Чи відповідає описова частина обвинувального висновку резолютивній, чи не повторюють вони одна одну? Чи конкретизовано події злочину в описовій частині? Чи є довідка, яка додається до обвинувального висновку? Чи вручено копію обвинувального висновку. Якщо так, то коли? Додаток 13. Підготовка до окремих єтадій процесу
Продовження дод. 13
'""Вважаю, що такі пропозиції потрібно готувати незалежно від того, як ставиться до цього судова практика. Додаток 14. Зразок клопотання Місцевий суд Печерського району міста Києва адвоката Павленка П. І. на захист Іванченка С. С. Клопотання про визнання доказів такими, що одержані з порушенням вимог закону, і виключення їх із судового розгляду Відповідно до ч. 2 ст. 62 Конституції України обвинувачення не може грунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Із указаних положень Конституції випливає обов'язок суду розглянути питання про визнання допустимості доказів для здійснення правосуддя; визнавати їх одержаними із порушенням закону; виключати їх із розгляду справи; недопустимість мотивування вироку доказами, які одержано з порушенням закону. Так, у постанові Пленуму Верховного Суду України «Про застосування Конституції України при здійсненні правосуддя» в ч. 2 п. 19 наголошується, «що згідно зі ст. 62 Конституції обвинувачення не може ґрунтуватися на припущеннях, а також на доказах, одержаних незаконним шляхом. Докази повинні визнаватись такими, що одержані незаконним шляхом, наприклад тоді, коли їх збирання і закріплення здійснено або з порушенням гарантованих Конституцією України прав людини і громадянина, встановленого кримінально-процесуальним законодавством порядку, або не уповноваженою на це особою чи органом, або за допомогою дій, не передбачених процесуальними нормами». На підставі наведеного та керуючись ст. 62 Конституції України, ст. 65 КПК України, прошу визнати одержаними з порушенням закону і виключити із судового розгляду такі докази: 1. Показання Іванченка С.С. як свідка, підозрюваного, обвину 2. Явку з повинною, щиросердне зізнання Іванченка С.С. у зв'язку 3. Речовий доказ у вигляді кулі, вилученої з трупа потерпілого, у 4. Протокол обшуку у квартирі Іванченка С.С., оскільки на по Захисник П.І. Павленко 20 серпня 2001р. Додаток 15. Контрольний список для підготовки свідків в американському суді присяжних 1. Ваш зовнішній вигляд майже так само важливий, як і те, що ви будете говорити. Йдучи до суду, одягніться охайно і консервативно. 2. Складаючи присягу, ви повинні стати прямо і сказати: «Кля 3. Не тримайте нічого у роті, наприклад жувальну гумку, цукер 4. Говоріть голосно, щоб не було потреби перепитувати. Не при 5. Давайте показання впевнено — тоді у присяжних буде більше 6. Не заучуйте напам'ять те, що хочете сказати. 7. Будьте серйозні. Уникайте сміху і розмов про справу у коридо 8. Відповідаючи на запитання, звертайтеся до присяжних. Старай 9. Уважно слухайте запитання, які вам ставлять. Відповідайте
10. Якщо ваша відповідь була неправильною, зробіть поправку 11. Дотримуйтесь фактів, а не чуток, здогадок або умовиводів 12. Якщо ви не зрозуміли запитання, скажіть про це і попросіть 13. Не втрачайте самовладання, якщо вас допитує прокурор. 14. Будьте ввічливі щодо всіх сторін і щодо судді. 15. Якщо прокурор запитає вас, чи не розмовляли ви з ким- 16. Якщо адвокат вносить протест проти якогось запитання, не 17. Якщо ви не знаєте відповіді на запитання, не нервуйте. Просто 18. Якщо ви не хочете відповідати на запитання, не питайте в
19. Відповідаючи на запитання, не дивіться на захисника або 20. Відходячи з місця для свідків після давання показань, три =зміст= Передмова................................................. •........................................... З Розділ 1. Захисник на стадії досудового слідства................. 6 1.1. Вступ захисника у процес........................................................ 6 1.2. Правові можливості захисника під час попереднього Розділ 2. Загальні питання захисту під час попереднього слідства і в суді.............................................................. 38 2.1. Позиція у справі........................................................................ 38 2.2. Докази у справі. Допустимість І достовірність доказів.. 48 2.3. Експертиза в арсеналі захисту.............................................. 65 2.4. Кваліфікація злочинів............................................................... 74 Розділ 3. Участь захисника у суді............................................. 95 3.1. Вивчення матеріалів справи.................................................. 95 3.2. Плани захисту і систематизація матеріалів..................... 108 3.3. Участь захисника у суді першої інстанції........................ 111 3.4. Допит підсудного, свідків і потерпілих у суді................. 155 3.5. Виступ у дебатах.................................................................... 186
Читайте также: Алгоритм роботи командира взводу щодо забезпечення статутного порядку та військової дисципліни у підрозділі. Воспользуйтесь поиском по сайту: ©2015 - 2024 megalektsii.ru Все авторские права принадлежат авторам лекционных материалов. Обратная связь с нами...
|