 |
Comparative analysis of various termination of obligations mechanisms within Russian and American law systems
|
|
|
|
COMPARATIVE ANALYSIS OF VARIOUS TERMINATION OF OBLIGATIONS MECHANISMS WITHIN RUSSIAN AND AMERICAN LAW SYSTEMS
Abstract. In the article, the authors analyze legislations of the biggest federations and describe legal mechanisms of termination of obligations in full or in part. The article covers such mechanisms as netting, setoff and saldo proceeding. The origins of the concept of netting were clarified, parallels were drawn between setoffs in law systems of chosen states, as well as mechanisms of recoupment and saldo proceeding were compared. Authors proposed new attributes of the saldo proceeding for Russian law.
Keywords: saldo proceeding, setoff, netting, recoupment.
УДК 347. 45/. 47
Высоцкий Павел Павлович
Московский государственный университет
имени М. В. Ломоносова
Россия, Москва
e-mail: vppklp@mail. ru
ОПЦИОН НА ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА И ОПЦИОННЫЙ ДОГОВОР В РОССИЙСКОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
Аннотация. Статья посвящена исследованию части новелл российского законодательства, а именно опциона на заключение договора и опционного договора. Автор проводит анализ правовой сущности, теоретических положений, судебной практики, а также особенностей данных гражданско-правовых договоров. Уделяется вниманиесферам применения указанных правовых конструкций.
Ключевые слова: опцион на заключение договора, опционный договор, сферы применения, правовая сущность.
В современном праве предусмотрено множество методов заключения договоров. В данной статье мы сосредоточимся на таких гражданско-правовых договорах, как опцион на заключение договора и опционный договор.
Обратимся к теории российского гражданского права. Договоры, обозначенные в теме статьи, не имеют под собой обобщенной теоретической позиции, однако их все же можно отнести к договорам, регулирующим заключение основных договоров. Октябрь Алексеевич Красавчиков, один из классиков отечественной цивилистики, является ученым, который впервые обратил внимание на организационные правоотношения при заключении сделок, а впоследствии стал основателем и ведущим исследователем данных правоотношений. Им были предложены признаки организационных правоотношений (О. А. Красавчиков, 2005: 45-53), а также следующая их классификация:
|
|
|
1) Организационно-предпосылочные отношения,
2) Организационно-делегирующие отношения,
3) Организационно-контрольные отношения,
4) Организационно-информационные отношения (О. А. Красавчиков, 2005: 54-55).
Так зародилась классификация, предполагающая разделение договоров на имущественные и организационные. Данная классификация вызывала и вызывает множество острых дискуссий среди теоретиков права.
Далее стоит уделить внимание терминологическим особенностям соотношения понятий «организационный договор» и «предварительный договор».
В англосаксонской правовой системе существуют такие договорные конструкции, как предварительные соглашения о ведении переговоров и сопутствующие соглашения. Они обладают схожими с опционными конструкция чертами и именуются предварительными договорами.
В российской цивилистике довольно длительное время продолжается дискуссия как о необходимости выделения классификации, включающей в себя организационные договоры, так и о терминологических особенностях обозначения конструкций, входящих в данный тип гражданско-правовых договоров. Представляется весьма интересной и качественной классификация видов организационных договоров, которая предложена Е. Б. Подузовой в процессе написания диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Так, описывая свою позицию по данному вопросу, она высказал позицию о том, «что по структуре организации договорных связей организационные договоры, непосредственно направленные на заключение основного договора (или нескольких основных договоров), подразделяются на предварительные договоры и рамочные (собственно организационные) договоры» (Е. Б. Подузова, 2012: 36).
|
|
|
Автор считает возможным согласиться с данной точкой зрения, весьма точно отображающей соотношения терминов «организационный договор» и «предварительный договор».
Таким образом, в зависимости от взглядов на те или иные правовые классификации, опцион на заключение договоров и опционный договор можно назвать как договором предварительным, так и организационным.
Далее стоит отметить две основные модели оформления отношений сторон в обсуждаемых нами сделках: модель соглашения об оферте и модель востребования исполнения. Изначально в редакции федерального закона[128], вносившего изменения, касающиеся опционов, была предусмотрена статья, основанная на первой модели, однако после второго чтения в Государственной думе Федерального собрания РФ текст закона содержал обе модели. Вместе с тем стоит отметить, что законодатель внес некоторую терминологическую путаницу в обозначение моделей данных гражданско-правовых договоров (Карапетов, 2016: 52-54), о чем писали многие юристы-практики.
Выделяют опцион на покупку и опцион на продажу. Нередко на практике в соглашение о предоставлении опциона на заключение договора могут быть включены оба опциона сразу.
В контексте обсуждения нашей темы, следует отметить некоторые особенности опционов.
Во-первых, возможно включение опционов в документацию, используемую при оформлении сделок слияния и поглощения. Это представляется не совсем типичным способом использования опционов, но в ходе практической деятельности применяется. Во-вторых, в акционерное соглашение могут включаться опционы, зачастую штрафные, то есть направленные на защиту прав сторон, преимущественно прав миноритария. В-третьих, посредством опционов стороны вправе опосредовать заемные отношения. Такие сделки напоминают договор репо, предусмотренный законодательством[129].
Опционы могут использоваться в схемах стимулирования менеджмента (директор может реализовать опцион на покупку акций через три года по нынешней цене).
Опционы могут заключаться под отлагательным условием (например, в тексте может содержаться так называемое зарезервированное условие, или же условие, требующее одобрения всех акционеров). Право преимущественной покупки представляет собой опцион под отлагательным условием.
|
|
|
Существуют следующие сроки опциона:
1. Американские - может быть реализован в любой день срока, на который он выдан;
2. Европейские - реализация в фиксированную дату (последний день).
В некоторых сферах опционы могут быть только американскими или европейскими. Например, опцион менеджмента чаще является европейским опционом.
Вышеперечисленные опционы носят название простых опционов. На рынке существуют и так называемые экзотические опционы, которые являются весьма популярными инструментами для применения в некоторых сферах. Виды экзотических опционов описаны Джоном К. Халлом в главе 22 его труда «Опционы, фьючерсы и другие производные финансовые инструменты» (Д. К. Халл, 2007: 722-742).
Далее стоит поговорить о такой составляющей договоров, как опционная премия. Данный инструмент не представляет собой ни квалифицирующий признак, ни существенное условие обсуждаемых нами договоров, она все же так или иначе сопровождает заключение таковых. В случае, если в договоре прямо оговорена безвозмездность договора, то премия не выплачивается, однако в случае отсутствия такого положения в опционных договорах возмездный характер соглашения предполагается на основании норм, формализованных в статьях 429. 2, 429. 3, а также пункте 3 статьи 423 Гражданского кодекса Российской Федерации. В данном случае размер опционной премии должен определяться по правилам пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации. Вместе с тем безвозмездность может вытекать из существа договорных правоотношений между сторонами. Нельзя не упомянуть позицию Долганина А. А., который считает, что премия представляется как «необходимая плата продавцу за приобретаемые риски, исполняющая функцию компенсации в случае наступления неблагоприятных последствия или функцию вознаграждения - при их отсутствии. Подобная логика рассуждения позволяет провести некоторые параллели между опционной премией и страховой премией в договоре имущественного страхования» (А. А. Долганин, 2015: 51-60).
|
|
|
Платеж, совершаемый в соответствии с опционом на заключение договора, в целях налога на прибыль признается доходом от реализации имущественных прав, который относится к доходам от реализации (пп. 1 п. 1 ст. 248, п. 1 ст. 249 Налогового кодекса РФ). В декларации по налогу выручка от реализации имущественных прав отражается в строках 010 и 013 Приложения N 1 к листу 02 декларации, что соответствующим Приказом ФНС России[130].
На практике опционные договорные конструкции могут применяться в разных сферах деятельности, таких как:
1. Строительство кораблей,
2. Создание совместного предприятия,
3. Поставка самолетов,
4. Приобретение акций (доли) в обществе с ограниченной ответственностью,
5. Венчурное финансирование.
Используются данные сделки и в процессе оформления прав на получение недвижимого имущества в аренду. Также возможно применение валютных опционов при хеджировании с целью страхования реальных имущественных потерь по уже исполняемым договорам (А. А. Долганин, 2017: 29-35).
В заключение, представляется, что рассмотренные нами договоры, введенные в Гражданский кодекс не столь давно, являются одним из самых перспективных направлений для научно-исследовательской деятельности. Введение новых статей в Гражданский кодекс РФ в рамках совершенствования законодательства явилось значительным шагом в формировании единой позиции судов в отношение к опционам и опционным договорам, а также явилось толчком к увеличению использования данных договорных конструкций, так как расширилось законодательное регулирование. В то же время существует необходимость в доработке данных статей законодательства, так как они содержат терминологические неточности.
Список использованной литературы:
1. Долганин А. А. Новеллы Гражданского кодекса РФ об опционах: хеджирование или дисбаланс интересов? // Журнал " Законодательство", N 10, октябрь 2015 г., с. 51-60.
2. Долганин А. А. Основные подходы к понятию хеджирования // Журнал " Законодательство", N 2, февраль 2017 г., с. 29-35.
3. Карапетов А. Г. Опцион на заключение договора и опционный договор согласно новой редакции ГК РФ // " Вестник экономического правосудия Российской Федерации", 2016, N 3. с. 49 – 72.
4. Красавчиков О. А. Категории науки гражданского права // Избр. труды: В 2 т. Т. 1. М.: Статут, 2005.
5. Подузова Е. Б. Организационный договор и его виды: диссертация... кандидата юридических наук: 12. 00. 03; [Место защиты: Моск. гос. юрид. акад. им. О. Е. Кутафина]. - Москва, 2012. - 237 с.
6. Халл Дж. К. Опционы, фьючерсы и другие производные финансовые инструменты / Пер. с англ. М.; СПб.; Киев, 2007.
Vysotsky Pavel Pavlovich
Lomonosov Moscow State University
Moscow, Russia
e-mail: vppklp@mail. ru
|
|
|
