 |
7.2.1. Различия между истисна' и салам
|
|
|
|
7. 2. 1. Различия между истисна' и салам
Учитывая эту особенность договора истисна', приведем несколько различий между истисна' и салам:
1. Субъектом договора истисна' всегда является товар, который нуждается в предварительном изготовлении, в то время как договор салам может быть заключен для любого товара, независимо от того, требует он производства или нет.
2. По договору салам обязательно, чтобы платеж был осуществлен предварительно в полном объеме, но это не является необходимым условием в договоре истисна'.
3. Уже заключенный контракт салам не может быть расторгнут в одностороннем порядке, в то время как контракт истисна' может быть расторгнут до начала создания товара.
4. Точное время поставки товара должно быть обязательно определено в контракте салам, а в договоре истисна' время поставки товара не является необходимым условием[46].
7. 2. 2. Различия между истисна' и иджара
Важно помнить, что по договору истисна' изготовитель обязуется произвести товар из собственного сырья. Более того, это условие подразумевает, что если изготовитель не имеет необходимого сырья для изготовления, то он должен приобрести его, а также обязуется выполнить всю необходимую работу для изготовления заказанного товара. Если заказчик сам предоставляет необходимое сырье, а исполнитель использует в работе лишь свои трудовые ресурсы и профессиональные навыки, то сделка не рассматривается как истисна'. В таком случае это будет считаться договором иджара, который заключается в том, что определенное лицо нанимается для выполнения определенных услуг за конкретную плату[47].
Когда товар будет готов, изготовитель должен показать его покупателю. Здесь начинаются разногласия ученых: имеет ли покупатель право отказываться от товара на этой стадии реализации контракта? Имам Абу Ханифа считал, что покупатель может воспользоваться «правом на осмотр товара», потому что истисна' — это сделка купли-продажи, и если кто-то приобрел товар, не видя его, то он имеет право отменить сделку после того, как увидит товар. Этот же принцип применим и для договора истисна'.
|
|
|
Однако имам Абу Юсуф утверждал, что если товар соответствует всем требованиям, установленным заказчиком и покупателем во время сделки, то покупатель обязан принять товар, он не может воспользоваться «правом на осмотр товара». Эту позицию предпочитали и правоведы во времена Османской империи, ханафитское право было сформулировано согласно этому мнению, так как в условиях современной торговли и производства существует риск, что покупатель может отменить сделку без каких бы то ни было веских причин, несмотря на то, что изготовитель использовал многочисленные ресурсы для производства товара и товар соответствует всем указанным в договоре требованиям[48].
7. 2. 3. Время поставки
Как было указано ранее, в истисна' не является обязательным условием точное определение даты поставки товара покупателю. Однако покупатель может определить максимальный срок осуществления поставки, что подразумевает следующее: если исполнитель задерживает поставку товара после указанного в договоре срока, то покупатель не обязан принимать товар либо платить за него[49].
Чтобы гарантировать, что товар будет сдан в определенный срок, некоторые современные договоры содержат условие о выплате неустойки, которое означает: если производитель откладывает срок сдачи товара на более поздний период, нежели указано в соглашении, то на него накладывается обязательство уплаты штрафной неустойки, исчисляемой ежедневно. Возникает вопрос: может ли подобное условие вноситься в договор истисна', согласно шариату? Несмотря на то, что классические правоведы не затрагивают этот вопрос в процессе рассмотрения договора истисна', они допускают схожие положения в случае с иджара: если один человек нанимает другого, чтобы тот сшил ему одежду, то цена может варьироваться в зависимости от срока ее изготовления. Наниматель может сказать, что заплатит 100 рупий в случае, если сошьют за один день, 80 рупий — если заказ будет готов через два дня.
|
|
|
По этой аналогии цена в договоре истисна' может зависеть от сроков сдачи изготовляемого товара, и допустимо, если стороны договорятся о том, что цена будет снижена в случае несвоевременной поставки товара[50].
7. 2. 4. Истисна' как модель финансирования
Контракт истисна' может использоваться для обеспечения финансирования различных видов операций, в особенности жилищного финансирования. Например, если клиент ищет средства для постройки дома на своем участке, то фирма-исполнитель может обеспечить ему постройку дома на его земле на основе договора истисна'. Если у клиента нет собственного участка земли, а он хочет приобрести его, то исполнитель может взять на себя обязательство строительства дома на любом другом участке земли.
Поскольку в договоре истисна' оплата авансом не является обязательной, так же как оплата в момент передачи товара (она может быть отсрочена на любое время по соглашению сторон)[51], то время погашения платежа может быть установлено любым удобным для сторон образом. Также платеж может быть внесен частями.
С другой стороны, необязательно, чтобы финансист самостоятельно занимался строительством дома. Он может привлечь в договор истисна' третью сторону либо воспользоваться услугами наемного подрядчика. В обоих случаях финансист может установить цену таким образом, чтобы получить необходимую прибыль сверх понесенных затрат. Платежи по рассрочке могут быть внесены в день подписания контракта и продолжаться до завершения строительства, а также могут быть продлены на определенный период после сдачи дома хозяину. В целях гарантии полной оплаты право на дом, землю или какое-либо другое имущество клиента может оставаться за финансистом в качестве обеспечения до того момента, пока не будет внесен последний взнос.
|
|
|
В этом случае исполнитель несет ответственность за постройку дома в полном соответствии с условиями, указанными в договоре. В случае любого несовпадения исполнитель обязан сделать необходимые изменения за собственный счет, чтобы завершить свою работу в соответствии с условиями контракта.
По такому принципу договор истисна' может быть заключен для проектного финансирования. Например, если заказчик хочет установить на своем заводе систему кондиционирования воздуха, но для начала необходимо ее создать, то исполнитель может взять на себя ответственность изготовить ее по условиям контракта истисна', изложенным выше. Подобным образом контракт истисна' может использоваться при заключении сделок на строительство мостов или дорог.
Современные соглашения по принципу ВОТ (с английского «Buy, Operate and Transfer» — «Строительство — Эксплуатация — Передача») также могут быть организованы по примеру договора истисна'. Например, если правительство запланировало строительство дороги, оно может заключить договор истисна' со строительной компанией. В этом случае прибыль по контракту истисна' может быть получена в виде платы за проезд по этой дороге в течение периода, определенного строителем.
|
|
|
